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前言

自從我們公司的“浩博險(xiǎn)律社”小程序上線后，因?yàn)橄嚓P(guān)評(píng)審的案件信息可以留存下來，方便讓我們做數(shù)據(jù)分析，因此我們得以看到很多有意思的事情。

崔老師曾經(jīng)撰文說到：一例起訴保司的保全錯(cuò)誤的索賠訴訟案件，曾經(jīng)也被崔老師評(píng)審過，只不過崔老師的意見是風(fēng)險(xiǎn)高不建議承保。其他保司承保了，然后就中招了。

沒想到類似事件再次上演。

近期看到的一例起訴保司賠償損失近千萬的訴責(zé)險(xiǎn)的索賠訴訟案件，關(guān)聯(lián)案件曾經(jīng)也報(bào)到了“浩博險(xiǎn)律社”，崔老師團(tuán)隊(duì)也是同樣給出過拒絕承保的意見。

01 案情回顧

親兄弟共同創(chuàng)業(yè)因利益反目多次訴訟

（一）案件背景：親兄弟經(jīng)營(yíng)公司創(chuàng)業(yè)后因利益分配反目成仇

張三與張二為親兄弟。張二為A電子公司的大股東及法定代表人。張三原為A電子公司的某獨(dú)立核算事業(yè)部的負(fù)責(zé)人。

后A公司的股權(quán)被某上市公司看中進(jìn)行收購(gòu)。張三與張二兩兄弟因此反目成仇。后續(xù)引發(fā)多次訴訟，并將保險(xiǎn)公司牽連其中。

（二）第一次訴訟：弟訴兄及A公司合同糾紛索要億元并保全公司財(cái)產(chǎn)后撤訴

2019年11月，張三以合同糾紛案由，將自己的兄弟張二及A公司起訴到法院，請(qǐng)求法院判令張二及A公司給付款項(xiàng)10000萬元。

張三為防止被告訴訟期間轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)逃避判決履行，向某保險(xiǎn)公司投保了10000萬元的訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保。

法院根據(jù)張三的申請(qǐng)，凍結(jié)了A公司的多個(gè)賬戶資金。

訴訟中，因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，A公司向法院提出置換擔(dān)保物，用房產(chǎn)置換了上述保全的賬戶資金等資產(chǎn)。

張三起訴的事實(shí)理由是，張三和張二共同為A公司的一個(gè)核心事業(yè)部的股東，約定各持有50%股權(quán)。但A公司股權(quán)被收購(gòu)前，張二等人把自己及事業(yè)部的員工趕出了公司。A公司拖欠自己加工費(fèi)等款項(xiàng)上億元。

訴訟進(jìn)行了一年，2020年11月，張三以要與對(duì)方和解為由撤回訴訟，法院準(zhǔn)予撤回訴訟。后法院裁定解除了對(duì)A公司財(cái)產(chǎn)的凍結(jié)。

（三）第二次訴訟：弟訴兄及A公司利潤(rùn)分配糾紛索要億元利潤(rùn)

2021年11月，張三以利潤(rùn)分配案由，再次將A公司及張二起訴到法院，起訴索要經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)1億元。并再次請(qǐng)求保全對(duì)方財(cái)產(chǎn)1億元。擬向保險(xiǎn)公司投保訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保。

該案由合作保司上報(bào)到崔老師團(tuán)隊(duì)，評(píng)審后認(rèn)為：

張三的主張是進(jìn)行利潤(rùn)分配，因公司利潤(rùn)分配屬于公司自治的范疇，由股東之間自主決定，法院作為公權(quán)力機(jī)關(guān)，無法介入此領(lǐng)域判決利潤(rùn)分配，且本案的證據(jù)鏈并不完整，本案原告的訴求獲得法院支持的可能性低，保全錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)高，不建議保險(xiǎn)公司承保。

注：后續(xù)是否保司承保及哪家保司承保信息不明。

（四）第三次訴訟：A公司訴保險(xiǎn)公司保全錯(cuò)誤賠償損失約1000萬元

2022年6月，A公司將張三及保險(xiǎn)公司起訴至法院，以張三提起的第一次訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全有錯(cuò)誤，給A公司造成損失為由，請(qǐng)求法院判令賠償保全錯(cuò)誤的損失約1000萬元，保險(xiǎn)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三次訴訟，A公司也向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，并擬向保險(xiǎn)公司投保訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保。

在看到合作保司上報(bào)的第三次訴訟的資料后，崔老師團(tuán)隊(duì)在“浩博險(xiǎn)律社”的小程序內(nèi)檢索，看到了去年的第二次訴訟的案件資料。

經(jīng)過比對(duì)全案資料，我們發(fā)現(xiàn)，張三提出的第一次訴訟和第二次訴訟雖案由不一致，但事實(shí)和理由及證據(jù)基本一致。也就是第一次訴訟撤訴后，過了一年，又改換案由，提出了第二次的訴訟。

現(xiàn)在全案通盤看來，第二次訴訟已經(jīng)構(gòu)成了重復(fù)訴訟，第二次訴訟的保全惡意將非常明顯。

雖然我們?cè)u(píng)估第二次訴訟的資料時(shí)，并不清楚第一次訴訟的進(jìn)展情況，但是我們基于利潤(rùn)分配案件的裁判規(guī)則，給出不予承保的意見是非常正確的。

02 案件分析點(diǎn)評(píng)

（一）對(duì)于張三：內(nèi)部承包協(xié)議效力有限

本案訴訟涉及內(nèi)部承包協(xié)議。

弟弟張三主張，弟弟一家和哥哥一家共同創(chuàng)業(yè)搞的A公司，數(shù)年后哥哥把A公司的一個(gè)事業(yè)部進(jìn)行獨(dú)立核算，交自己經(jīng)營(yíng)，并約定張三、張二各持有事業(yè)部50%的股權(quán)。在A公司被收購(gòu)股權(quán)的前夕，哥哥張二等人將自己趕出公司。

事實(shí)上，如果張三是公司股東，就應(yīng)該投資入股；如果想與A公司進(jìn)行資產(chǎn)剝離，就應(yīng)該出資注冊(cè)成立新公司，而不應(yīng)當(dāng)采取將一個(gè)事業(yè)部進(jìn)行內(nèi)部承包的形式，獨(dú)立核算。導(dǎo)致A公司被人收購(gòu)股權(quán)的時(shí)候，張三認(rèn)為的股東權(quán)益無法得到承認(rèn)和變現(xiàn)。

（二）對(duì)于保險(xiǎn)公司：兩次訴訟保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)都非常高

就第三次訴訟A公司主張的張三的第一次起訴及保全存在錯(cuò)誤的理由，崔老師認(rèn)為，構(gòu)成保全錯(cuò)誤的可能性比較高，至于A公司主張的損失是否有水分，需要法院審理中進(jìn)一步查明。

另外，第二次訴訟雖然崔老師的合作保司沒有承保，不代表其他保司沒有承保。實(shí)際上，如果第二次訴訟也進(jìn)行了財(cái)產(chǎn)保全，本次財(cái)產(chǎn)保全的主觀惡意就更高了，也就是保全錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)更高。

03 本案對(duì)保險(xiǎn)公司承保訴責(zé)險(xiǎn)的啟示

（一）數(shù)千萬的訴訟案件的保全風(fēng)險(xiǎn)要全面審慎評(píng)估

對(duì)于起訴金額動(dòng)則上千萬甚至上億的案件，我們做承保風(fēng)控時(shí)，一定要結(jié)合案件的案由、事實(shí)及理由及證據(jù)資料，全面充分地評(píng)估原告訴訟的合理性及保全的必要性。

就像本案，崔老師我看第一次訴訟的證據(jù)資料，原告的訴求合理性存疑，證據(jù)非常單薄，原告的訴求得到法院支持的可能性很低。

這樣的案件，崔老師我是不建議承保的。

（二）訴責(zé)險(xiǎn)不要淪為惡意訴訟及惡意保全的打手

此案系兄弟之間因“合伙”做生意引發(fā)，張三的訴求理由不充分的情況下，采取向保險(xiǎn)公司投保的方法，規(guī)避自身風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全打擊對(duì)方。保險(xiǎn)公司的訴責(zé)險(xiǎn)間接淪為了幫兇。

近期我們?cè)u(píng)估案件，看到很多不靠譜的訴訟案件，原告都意圖通過投保訴責(zé)險(xiǎn)，進(jìn)而對(duì)被告的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，達(dá)到向合作伙伴施壓的目的。

訴責(zé)險(xiǎn)有逐漸淪為惡意訴訟幫兇的趨向。

這就提示我們，承保案件的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估要客觀理性，不能為了保費(fèi)，就不考慮社會(huì)效益及訴責(zé)險(xiǎn)的價(jià)值評(píng)判作用。

就像本案法院在A公司申請(qǐng)解封的時(shí)候法院的裁定中提到的：

為最大限度降低對(duì)被告（A)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響，為保障民營(yíng)企業(yè)等市場(chǎng)主體合法權(quán)益，推動(dòng)法治化營(yíng)商環(huán)境改善提供有力司法服務(wù)和保障。

因此，對(duì)被告提出合理的等值置換申請(qǐng)，依法應(yīng)予準(zhǔn)許。對(duì)原告提出的其他財(cái)產(chǎn)線索，基于上述分析，本院不再進(jìn)行保全措施。

最后，希望訴責(zé)險(xiǎn)能夠?yàn)檎嬲枰?cái)產(chǎn)保全的案件提供幫助，而不是淪為惡意訴訟和惡意保全的幫兇。