因?yàn)榻ㄖこ填惣m紛案件比較復(fù)雜,崔老師撰寫了兩篇文章:訴責(zé)一姐感悟:建筑工程類案件--想說愛你不容易,訴責(zé)一姐感悟:建筑工程合同糾紛,開發(fā)商與建筑公司的博弈游戲
在日常訴責(zé)險的評審實(shí)踐中,經(jīng)??吹胶芏喑邪狡鹪V發(fā)包方追索工程欠款的案件。當(dāng)雙方對工程造價爭議很大,而承包方主張的工程增項款依據(jù)不足的時候,承包方經(jīng)常會說,我們會在訴訟中申請工程造價鑒定。
仿佛工程造價鑒定成為拯救承包方的尚方寶劍。
那么訴訟中的第三方工程造價鑒定,到底是不是承包方證據(jù)不足的“救命稻草”呢?
近期,崔老師幫保司評審訴責(zé)險案件的風(fēng)險,就看到好幾例因?yàn)榻ㄖこ淘靸r鑒定引發(fā)的訴責(zé)險的保全錯誤案件:
第一例
起訴索要1個億,鑒定結(jié)果為-60萬,保全損失300萬
第一起訴訟:承包人起訴發(fā)包人拖欠工程款1個億,鑒定結(jié)果超付60萬,承包人撤訴
某建筑公司承攬工程項目后,起訴發(fā)包方拖欠工程款1個億,申請法院保全凍結(jié)發(fā)包方1億賬戶資金。
發(fā)包方主張已不拖欠工程款。
雙方對工程造價產(chǎn)生爭議,法院即委托第三方對工程造價進(jìn)行鑒定。
數(shù)個月后,工程造價鑒定結(jié)果出爐。工程造價與發(fā)包方的結(jié)算金額基本一致。
根據(jù)鑒定結(jié)果,事實(shí)上發(fā)包方已超付承包方工程款60萬。如果訴訟繼續(xù)進(jìn)行,發(fā)包方提出反訴,承包方還需要退還發(fā)包方60萬。
看到此情況,承包方果斷撤訴。只剩下我們訴責(zé)險的保司在風(fēng)中凌亂。
財產(chǎn)保全:起訴時承包方申請保全發(fā)包方1億資金,向保險公司投保了1個億的訴責(zé)險做保全擔(dān)保。
第二起訴訟:發(fā)包方起訴承包方及保險公司賠償保全錯誤的損失300萬獲法院支持
承包方撤訴后,發(fā)包方就到法院起訴承包方及保險公司保全錯誤造成損失300萬元。
法院審理后認(rèn)為,承包方在毫無根據(jù)的情況下,起訴及保全發(fā)包方1億的財產(chǎn),存在保全的主觀惡意,構(gòu)成保全錯誤,造成損失需要賠償。
最終,兩審法院判決保險公司賠償發(fā)包方賬戶資金被凍結(jié)的利息損失300萬元。
第二例
起訴索要5000萬元,鑒定結(jié)果不欠錢,保全損失200萬元
第一起訴訟:實(shí)際施工人起訴發(fā)包方拖欠工程欠款5000萬元,鑒定結(jié)果不欠款
實(shí)際施工承包方承攬工程后,起訴發(fā)包方拖欠工程款5000余萬元。
發(fā)包方主張已足額支付工程欠款。
承包方申請法院委托第三方對工程造價進(jìn)行鑒定。
數(shù)個月的鑒定后,根據(jù)鑒定的工程造價結(jié)果,發(fā)包方已足額支付全部工程款,且略有超付。
看到造價鑒定結(jié)果對己方不利,承包方立即向法院撤回訴訟。只剩下我們訴責(zé)險的保司在風(fēng)中凌亂。
財產(chǎn)保全:起訴時承包方申請保全發(fā)包方5000萬賬戶資金,向保險公司投保了5000萬元的訴責(zé)險做保全擔(dān)保。
第二起訴訟:發(fā)包方起訴實(shí)際施工人及保險公司保全錯誤造成損失200萬元
第一起訴訟結(jié)束后,發(fā)包方現(xiàn)起訴實(shí)際施工人及保險公司保全錯誤造成損失,索賠各項損失200萬元。目前正在訴訟中。
崔老師的疑問及揣測:
上述兩個案例,承包方起訴金額動輒數(shù)千萬上億,為什么會與第三方的工程造價結(jié)果存在巨大差距?
審核過大量工程施工合同糾紛案件的崔老師個人揣測,原因是因?yàn)?,承包方主張的工程增項,大部分缺乏發(fā)包方簽字確認(rèn)的洽商變更單,導(dǎo)致最終鑒定結(jié)果對承包方不利。
所以,起訴工程欠款,雙方對工程造價爭議很大的時候,承包方缺乏過程性的工程量證據(jù),指望通過工程造價鑒定拯救虛弱的證據(jù),結(jié)局往往是鏡花水月,一場空。
在此提醒承保訴責(zé)險的保險公司,承保建筑工程類的糾紛案件的訴責(zé)險案件,一定要充分全面審查證據(jù),絕不能聽信承包方將來訴訟中申請工程造價鑒定的說辭。不然就會像這兩個案件中的保司一樣,被中途撤訴的投保人獨(dú)自留在風(fēng)中凌亂!
訴責(zé)險風(fēng)險評估:第一次訴訟未交訴訟費(fèi)撤訴了,再次訴訟保全風(fēng)險高嗎?
保全錯誤的100個理由:突破合同相對性的起訴及保全,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案?。。?/p>
保全錯誤的100個理由:基于重復(fù)的訴訟請求的保全,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案!??!
保全錯誤的100個理由:內(nèi)部印章管理混亂錯誤起訴,引發(fā)的訴責(zé)險賠案?。。?/p>
保全錯誤的100個理由:被推翻的工程造價鑒定報告,引發(fā)了訴責(zé)險的賠案?。?!
保全錯誤的100個理由:起訴索賠稅款變更為返還發(fā)票,會構(gòu)成保全錯誤嗎?!!
保全錯誤的100個理由:購買事故車后提起3倍車款賠償訴訟,會構(gòu)成保全錯誤嗎???!
保全錯誤的100個理由:推翻生效調(diào)解協(xié)議的財產(chǎn)保全,會構(gòu)成保全錯誤嗎???!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方賠償工程質(zhì)量維修金兩次撤訴,被判保全錯誤賠償損失!
保全錯誤的100個理由:甲方訴乙方返回超付工程款的財產(chǎn)保全,被判賠償70萬元!
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