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導(dǎo)讀：在訴責(zé)拾趣：建筑工程類案件--想說愛你不容易一文中，筆者寫了建筑工程領(lǐng)域糾紛的復(fù)雜多樣，讓人愛恨交加。

事實(shí)上，建筑工程領(lǐng)域水深程度超乎想象，遠(yuǎn)比文章寫的更復(fù)雜。比如本文涉及的這個(gè)某市中心廣場的工程開發(fā)項(xiàng)目，就引發(fā)了開發(fā)商和建筑公司之間的多起博弈糾紛。其中一起訴訟，不同法院甚至得出了不同的結(jié)論。

為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況，請(qǐng)看以下案例進(jìn)行了解！

一、乙公司承包甲公司開發(fā)的某市某中心廣場工程項(xiàng)目后雙方發(fā)生多起訴訟

（一）背景：甲公司與乙公司簽訂建筑工程承包合同，乙公司自籌資金施工，因拖欠工程款及工期延誤雙方產(chǎn)生多起糾紛

1、甲公司與乙公司簽訂建筑工程承包合同，由乙公司自籌資金施工

2014年4月，某房地產(chǎn)開發(fā)公司（簡稱甲公司）為開發(fā)某市的中心廣場項(xiàng)目，與某建筑工程公司（簡稱乙公司）簽訂《某中心廣場施工承包協(xié)議書》，約定由乙公司承包“某中心廣場”工程項(xiàng)目的一期施工。工期240天。

協(xié)議約定乙公司自籌資金，部分工程款采取全額置換方式，由甲公司用正在建設(shè)的三樓影院房款全額置換工程款，總價(jià)5000萬元。工程竣工備案30天內(nèi)付至90%，辦理決算后30天內(nèi)付至97%。因乙公司原因不能按期竣工的，每延期一天，支付3萬元違約金。

2、乙公司繳納工程履約保證金1500萬元后因多種原因逾期2年完成施工

根據(jù)約定，乙公司向甲公司繳納工程履約保證金1500萬元。工程實(shí)際于2014年10月開始施工，2017年8月30日工程完工。逾期竣工700余天。

2017年6月28日，乙公司向甲公司出具工作聯(lián)系函，載明：約定工期240天，實(shí)際958天，原因是因?yàn)楹贤s定工期不合理，部分分包工程和非乙公司負(fù)責(zé)的配套工程延誤等等，要求不追究乙公司工期延誤的違約責(zé)任。

3、甲公司用中心廣場的電影院房產(chǎn)向乙公司抵頂工程款2365萬元

工程施工過程中，雙方通過簽訂協(xié)議書，用中心廣場的電影院的房產(chǎn)，抵頂工程款2365萬元。

4、就乙公司的農(nóng)民工工資支付，雙方簽署協(xié)議書設(shè)立共管賬戶

雖抵頂了部分工程款，但是由于工程總價(jià)款約8000萬元，乙公司無現(xiàn)金，無力支付農(nóng)民工工資。而工程拖欠農(nóng)民工工資，根據(jù)當(dāng)?shù)厝松缇忠?guī)定，無法對(duì)工程竣工驗(yàn)收。

雙方經(jīng)協(xié)商，于2017年7月簽署協(xié)議書，約定總工程款8000萬元，甲公司未按期支付工程款，與乙公司工程逾期完工責(zé)任互相抵銷。甲公司將農(nóng)民工工資1360萬元支付至甲公司名下開立的監(jiān)管賬戶。乙公司配合完成工程的竣工驗(yàn)收。如乙公司不配合竣工驗(yàn)收，應(yīng)向甲公司支付違約金等，且甲公司可不履行協(xié)議任何義務(wù)。

5、甲公司與購房人簽訂的房屋買賣合同約定逾期交房甲公司應(yīng)支付違約金

甲公司與眾多購房人簽署房屋買賣合同，約定了交房日期為2017年6月30日前。合同約定如延期1天，甲公司須向購房人支付總房款萬分之二的違約金。

因無法按期交房，部分購房戶向向市里有關(guān)部門反映并在網(wǎng)絡(luò)發(fā)文。

2018年7月工程竣工驗(yàn)收。

因雙方對(duì)工程款結(jié)算及上述違約責(zé)任的承擔(dān)等其他事項(xiàng)產(chǎn)生爭議，形成了以下數(shù)個(gè)訴訟。

（二）第一起訴訟：乙公司訴甲公司拖欠工程款未結(jié)案

因甲公司拖欠乙公司工程款，乙公司將甲公司訴至法院，請(qǐng)求法院判令甲公司支付工程款1650萬元。并申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，凍結(jié)了甲公司賬戶資金1650萬元。案件未審結(jié)。

（三）第二起訴訟：甲公司訴乙公司工程延期應(yīng)支付違約金3357萬元被駁回

1、一審法院認(rèn)定乙公司工程延期承擔(dān)違約金1100余萬元

2018年6月28日，甲公司向建設(shè)管理部門交齊了竣工驗(yàn)收備案文件。

甲公司認(rèn)為，2017年的協(xié)議書簽署后，乙公司未向農(nóng)民工支付工資，導(dǎo)致竣工驗(yàn)收遲延，應(yīng)按協(xié)議書約定支付違約金。

故將乙公司起訴至法院，請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約賠償責(zé)任，支付違約金3357萬元。

并申請(qǐng)法院保全了乙公司賬戶資金2700萬元。

法院審理后認(rèn)為，由于乙公司未及時(shí)付清民工工資，致使人社局無法出具《建設(shè)工程項(xiàng)目無拖欠民工工資情況證明》，導(dǎo)致某中心廣場項(xiàng)目無法辦理竣工驗(yàn)收備案手續(xù)。乙公司的行為屬于《協(xié)議書》約定的乙公司未及時(shí)配合甲公司完成全部竣工驗(yàn)收備案手續(xù)的違約行為。

甲公司有權(quán)拒絕履行該協(xié)議“甲公司未按時(shí)支付工程進(jìn)度款與乙公司拖延工期的責(zé)任相互抵銷，雙方互不追究責(zé)任”之約定，并由乙公司以1360萬元為基數(shù)按月利率2％向甲公司支付違約金。即恢復(fù)到乙公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)雙方施工合同承擔(dān)工期違約金的法律狀態(tài)。

乙公司未及時(shí)付清民工工資，導(dǎo)致某中心廣場項(xiàng)目無法辦理竣工驗(yàn)收備案手續(xù)，乙公司未履行《協(xié)議書》約定的義務(wù)，構(gòu)成違約。

判決乙公司向甲公司支付工期逾期違約金10695000元和資金占有利息1348110元。

一審判決后，乙公司不服，提出上訴

2、二審法院認(rèn)定工程延期雙方均有責(zé)任乙公司不承擔(dān)延期違約金

二審中，應(yīng)乙公司申請(qǐng)，法院調(diào)查到，2018年5月17日中心廣場的國際影城才通過消防驗(yàn)收。這是竣工驗(yàn)收遲延的重要原因。

首先，甲公司是未付清農(nóng)民工工資尾款的主要責(zé)任主體，并非如一審認(rèn)定的是乙公司單方責(zé)任。

根據(jù)當(dāng)?shù)厝松缇值奈募?guī)定及甲公司出具的承諾書，甲公司對(duì)工程的農(nóng)民工工資支付負(fù)有責(zé)任。

第二，國際影城不是乙公司的施工項(xiàng)目。

一審判決認(rèn)定乙公司未付清民工工資，導(dǎo)致某廣場項(xiàng)目無法辦理竣工驗(yàn)收備案手續(xù)，缺乏事實(shí)依據(jù)。

第三，按2017年7月27日《協(xié)議書》的約定，乙公司的義務(wù)是應(yīng)在10日內(nèi)在其施工范圍內(nèi)的工程驗(yàn)收資料上蓋章簽字，并配合甲公司完成全部竣工驗(yàn)收備案手續(xù)。

由于國際影城消防驗(yàn)收的時(shí)間為2018年5月17日，故工期延誤的原因，雙方均有責(zé)任。

第四，甲公司訴請(qǐng)的無法按約定日期向購房戶交房的違約損失，無證據(jù)證實(shí)。

因此，一審判決乙公司向甲公司支付工期逾期違約金10695000元和資金占有利息1348110元錯(cuò)誤。故判決撤銷一審判決，駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。

（四）第三起訴訟：乙公司起訴甲公司保全錯(cuò)誤賠償損失140萬元被法院兩審駁回訴訟請(qǐng)求

上述判決生效后，乙公司認(rèn)為甲公司保全乙公司賬戶資金2700萬元，給乙公司造成損失，故以甲公司為被告，起訴至法院，請(qǐng)求法院判決甲公司賠償保全錯(cuò)誤造成的損失1402520.54元（以保全金額2700萬元為基數(shù)計(jì)算利息）。

法院審理后認(rèn)為：

申請(qǐng)保全錯(cuò)誤須以申請(qǐng)人主觀存在過錯(cuò)為要件，不能僅以申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求未得到支持為充分條件。只有在申請(qǐng)人對(duì)出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)保全的錯(cuò)誤存在故意或重大過失的情況下，方可認(rèn)定申請(qǐng)人的申請(qǐng)有錯(cuò)誤，而不能僅依據(jù)裁判結(jié)果來認(rèn)定責(zé)任成立與否。判斷申請(qǐng)保全人是否存在故意或重大過失，要根據(jù)其訴訟請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)理由等考察其提起的訴訟是否合理，或者結(jié)合申請(qǐng)保全的標(biāo)的額、對(duì)象及方式等考察其申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全是否適當(dāng)。

首先，甲公司與乙公司就協(xié)議中約定的關(guān)于竣工驗(yàn)收中乙公司的配合義務(wù)及違約責(zé)任存在分歧意見。甲公司根據(jù)自己的理解提起訴訟主張并提起前案訴訟不存在明顯與普通群眾認(rèn)知水平不符之情形，應(yīng)認(rèn)定其該主張具有一定合理性、適當(dāng)性。

其次，根據(jù)前案訴訟生效判決之認(rèn)定，甲公司是未付清農(nóng)民工工資尾款的主要責(zé)任主體，并未認(rèn)定乙公司不是責(zé)任主體，案涉工程存在的欠付民工工資情形不是影響案涉工程未及時(shí)辦理竣工驗(yàn)收備案的原因。

再次，乙公司并不否認(rèn)其欠付、應(yīng)付農(nóng)民工工資的事實(shí)。

工程竣工驗(yàn)收備案后，相關(guān)行政單位繼續(xù)監(jiān)管、處理民工工資欠付問題，由此，工程竣工驗(yàn)收備案一個(gè)月左右后，欠付民工工資才予付清。

雖然案涉欠付民工工資付清前案涉工程實(shí)際得以竣工備案，但本案現(xiàn)有證據(jù)尚不足以證實(shí)該情形下工程得以竣工驗(yàn)收備案不是個(gè)別現(xiàn)象，而是普遍現(xiàn)象和通行做法。未欠付民工工資、消防通過驗(yàn)收均為工程竣工驗(yàn)收備案必要條件，缺一不可。

在欠付民工工資一直未予付清且該問題經(jīng)披露并處于相關(guān)單位監(jiān)管的前提下，案涉工程消防驗(yàn)收只要在欠付民工工資付清前通過即可的認(rèn)知和做法具有一定合理性、適當(dāng)性，甲公司前案訴訟中未予考慮案涉消防驗(yàn)收通過因素影響具有一定合理性、適當(dāng)性。

最后，工程竣工驗(yàn)收備案需要以消防驗(yàn)收通過為前提為公開規(guī)定，普遍要求，并非個(gè)案現(xiàn)象，乙公司完全可以通過公共渠道獲知。乙公司主張甲公司存在刻意隱匿或虛構(gòu)消防驗(yàn)收通過事實(shí)的行為，但未提交充分、確實(shí)的證據(jù)予以證實(shí)，事實(shí)依據(jù)不足，本院不予支持。

綜上所述，甲公司前案訴訟的訴訟請(qǐng)求雖因依據(jù)不足未獲支持，但其提起訴訟和申請(qǐng)保全的行為有一定事實(shí)和法律依據(jù)，沒有超出法律規(guī)定的維權(quán)程序、方式和限度，未超出普通公民的認(rèn)知水平，應(yīng)認(rèn)定具有相應(yīng)合理性、適當(dāng)性。

乙公司在其銀行存款被凍結(jié)后可以且應(yīng)該及時(shí)采取適當(dāng)措施以置換被凍結(jié)存款或減少被凍結(jié)的存款金額，避免或減少不必要的損害發(fā)生。乙公司主張甲公司對(duì)出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)保全的錯(cuò)誤存在故意或重大過失，要求賠償，但未提供充分、確實(shí)的證據(jù)予以證實(shí)，事實(shí)和法律依據(jù)不足，不予支持。

判決駁回乙公司的訴訟請(qǐng)求。

二、分析點(diǎn)評(píng)：建筑工程領(lǐng)域糾紛復(fù)雜承保訴責(zé)險(xiǎn)須充分評(píng)估保全風(fēng)險(xiǎn)

（一）建筑工程領(lǐng)域案件的復(fù)雜程度超乎想象

一個(gè)原計(jì)劃8個(gè)月完工的工程項(xiàng)目，歷經(jīng)3年完工，引發(fā)三起訴訟，而且每起訴訟都經(jīng)過了至少兩審，甚至再審。案件事實(shí)錯(cuò)綜復(fù)雜，雙方過錯(cuò)混雜交織，公說公有理，婆說婆有理，各執(zhí)一詞，難辨高下。

事實(shí)上，本案例涉及的糾紛，只是部分。司法實(shí)踐中，建筑工程領(lǐng)域涉及的糾紛案件類型更為復(fù)雜和多樣，一般至少包括以下幾種：

訴訟類型1：承包方起訴發(fā)包方拖欠工程款（本案例的第1起訴訟）；

訴訟類型2：材料商起訴承包方（發(fā)包方）索要材料費(fèi)款；

訴訟類型3：勞務(wù)分包方起訴發(fā)包方和總承包方支付工程勞務(wù)費(fèi)；

訴訟類型4：實(shí)際施工人起訴發(fā)包方和總承方拖欠工程款；

訴訟類型5:發(fā)包方起訴承包方工程質(zhì)量不合格或逾期竣工承擔(dān)違約責(zé)任的（本案例的第2起訴訟）；

訴訟類型6：.......

上述案例類型，從訴責(zé)險(xiǎn)承保風(fēng)險(xiǎn)的角度，依次為：

訴訟類型2<訴訟類型1和3<訴訟類型4<訴訟類型5

訴訟類型2即起訴索要材料款的案件的風(fēng)險(xiǎn)最低，原因是因?yàn)楹炗喌氖琴I賣合同，單價(jià)、數(shù)量容易確定，價(jià)款容易相對(duì)固定。

訴訟類型1和3的價(jià)款經(jīng)常會(huì)不確定，需要在訴訟中進(jìn)行造價(jià)審計(jì)或?qū)こ塘恐匦潞硕?，容易發(fā)生超額保全的風(fēng)險(xiǎn)；

訴訟類型4的風(fēng)險(xiǎn)，在于實(shí)際施工人身份的確定，實(shí)際施工人經(jīng)常會(huì)和承包方派駐的項(xiàng)目經(jīng)理身份混淆，需要根據(jù)是否簽訂有掛靠協(xié)議或內(nèi)部承包協(xié)議進(jìn)行鑒別。

訴訟類型5，即發(fā)包方起訴承包方違約，為什么保全錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)最高。原因是因?yàn)椋诮ㄖこ填I(lǐng)域的食物鏈中，發(fā)包方居于食物鏈頂端，其后依次是總承包方、勞務(wù)分包方、材料商和農(nóng)民工。本案例甲公司未被追究保全錯(cuò)誤的賠償責(zé)任，并不意味著此類案件的風(fēng)險(xiǎn)低。

也就是相比較而言，發(fā)包方居于更強(qiáng)勢地位，而后面的總承包方、勞務(wù)分包方、材料供應(yīng)商和農(nóng)民工依次處于相對(duì)更為弱勢地位。

畢竟是食物鏈下游的各方，要付出資金、材料、勞務(wù)等等。而工程完工了，發(fā)包方不支付工程款、勞務(wù)費(fèi)或材料款，反倒要求承包方承擔(dān)違約責(zé)任，將已收取的工程款退回去，甚至倒賠錢，從情理上很難說通。

所以司法實(shí)踐中，建筑工程領(lǐng)域的弱勢方起訴強(qiáng)勢方，相對(duì)而言更容易獲得勝訴的結(jié)果，故保全錯(cuò)誤風(fēng)險(xiǎn)低。

（二）不同法院對(duì)同樣的案件事實(shí)會(huì)得出截然相反的結(jié)論

充分說明的此類糾紛的復(fù)雜性，雙方均有過錯(cuò)，過錯(cuò)混合在一起。從不同的角度不同的立場就會(huì)得出不同的結(jié)論。

事實(shí)上，在建筑施工領(lǐng)域，承包方墊資施工是普遍現(xiàn)象，也因此才催生了掛靠、層層轉(zhuǎn)包、非法轉(zhuǎn)包等行為。很多承包方，承攬工程時(shí)知道墊資施工對(duì)己方要求很高。為了承攬工程，只能先答應(yīng)。

在施工一部分后，再以停工相要挾，迫使發(fā)包方支付部分進(jìn)度款。由于反復(fù)地停工--催款--復(fù)工--停工--催款，工期延誤就成了大概率事件。這已成為建筑工程領(lǐng)域各參與方的一種博弈游戲了。

而審理案件的法官，對(duì)此種現(xiàn)象心知肚明，故而就同樣的事實(shí)，會(huì)基于不同的價(jià)值判斷，得出不同的結(jié)論。

（三）訴責(zé)險(xiǎn)承保須充分評(píng)估建筑工程糾紛案件的保全風(fēng)險(xiǎn)

訴責(zé)險(xiǎn)承保中，建筑工程領(lǐng)域的糾紛案件占了一定的比重，而且保全錯(cuò)誤的案件中，建筑工程領(lǐng)域的案件也偏多。

比如有的會(huì)發(fā)生假章案件，有的會(huì)因?yàn)閮r(jià)款需要在訴訟中進(jìn)行審計(jì)，導(dǎo)致發(fā)生超額保全等等。

這些，都需要我們承保案件時(shí)，借助專業(yè)人員的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合案件的證據(jù)，對(duì)案件進(jìn)行充分而審慎的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，再作出承保的決定。

三、本文案例素材來源于裁判文書網(wǎng)，案例編號(hào)：

（一）江西省高級(jí)人民法院（2019）贛民終256號(hào)民事判決書

（二）江西省贛州市中級(jí)人民法院（2019）贛07民初287號(hào)民事判決書