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早期工程擔(dān)保領(lǐng)域，各類工程擔(dān)保普遍采用現(xiàn)金保證金方式。在國家未全面清理各類工程保證金前，建設(shè)工程履約保證金主要分為兩部分：基本履約保證金和差額履約保證金。

基本履約保證金

是指工程招標人為保證建設(shè)工程的順利實施，防止中標人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，由招標人與中標人約定并由中標人按中標金額的一定比例繳納的作為保證全面履行合同義務(wù)的資金。

差額履約保證金

是指為防止投標人惡意低價中標給投資項目帶來的風(fēng)險，由招標人與中標人約定并由中標人按照中標價與最高限價的部分差額繳納的作為其保證全面履行合同義務(wù)的資金。

綜上，差額履約擔(dān)保實際為履約擔(dān)保的一部分，主要防范和應(yīng)對“低價中標”為合同履約帶來的相應(yīng)風(fēng)險。當(dāng)然，自2016年國家開始全面清理整頓各類工程保證金，差額履約保證金也被列入清理范圍，實務(wù)中“履約擔(dān)?！币厕D(zhuǎn)變?yōu)閷ｉT應(yīng)對合同執(zhí)行過程中各類履約風(fēng)險的工程擔(dān)保。

需要注意的是，目前招投標市場依舊存在嚴重的低價中標風(fēng)險，影響合同履約。為有效防范和應(yīng)對由于低價中標導(dǎo)致的合同履約風(fēng)險，部分地區(qū)通過試點創(chuàng)新，以保證保險形式代替差額履約保證金，差額履約擔(dān)保仍然保留部分市場應(yīng)用。因此，解析差額履約擔(dān)保的保障作用和機制依舊有著重要意義。

1 差額履約擔(dān)保的保障作用機制

建設(shè)工程投標過程中，一些投標人為了中標，會刻意將造價壓低到成本價之下，中標后或通過在施工時以增項、洽商等手段，大幅度增加造價；或通過違法轉(zhuǎn)包、分包，從下游牟取利益。兩種方式都不同程度對建筑市場秩序、工程質(zhì)量安全造成嚴重負面影響。

尤其對于違法轉(zhuǎn)包、分包情況，分包商層層逐利之下，令一些不具備相關(guān)資質(zhì)的施工隊伍有了進場機會，或是與缺乏管理能力與風(fēng)險實力的“包工頭”合作，這些良莠不齊的“合作者”完全無法對工程質(zhì)量作出保證，一旦出現(xiàn)事故問題，大多沒有能力對后果負責(zé)，往往一走了之，將“爛攤子”丟給企業(yè)，為企業(yè)造成嚴重損失。

差額履約擔(dān)保即是為應(yīng)對上述情形應(yīng)運而生，通過對投標結(jié)果價格的相關(guān)評估考量，招標方會針對低價中標者提出差額擔(dān)保要求，以確保工程項目得以順利進行，并且當(dāng)出現(xiàn)因低價中標而出現(xiàn)的相關(guān)損失時，可以憑借投標人提供的差額擔(dān)保進行彌補，同時依據(jù)合同規(guī)定保留對投標人的索賠權(quán)利。

具體而言，差額履約擔(dān)保的保障機制主要可以分為以下兩部分：

差額履約擔(dān)保金額設(shè)置

一般建設(shè)工程投標，實行經(jīng)評審最低價投標價法的工程，差額履約擔(dān)保金額設(shè)置為投標限制價和中標價的差值。如果投標人惡意低價中標，其提交的差額履約擔(dān)保金額也將相應(yīng)提高，并作為其全面履行合同約定的保證，以及對招標人相應(yīng)風(fēng)險損失的補償，迫使其切實完成合同履約。

工期返還制度，提高風(fēng)險保障

實行差額履約擔(dān)保，發(fā)包方可依據(jù)工期進度制定差額擔(dān)保金的返還辦法或降低差額履約擔(dān)保的金額，進一步倒逼其按照合同要求，按時按質(zhì)完成工期進度；另一方面為可能出現(xiàn)的風(fēng)險損失，留下風(fēng)險保障措施。

2 差額履約保證金被清除

差額履約擔(dān)保是否仍有市場實踐價值？

如上文所述，傳統(tǒng)履約擔(dān)保制度下，承包方通過“履約擔(dān)?！焙汀安铑~履約擔(dān)?！惫餐ＷC其合同履約。那么當(dāng)差額履約保證金被國家列入各類工程保證金清理目錄，同時國內(nèi)招投標市場依舊長期存在低價中標風(fēng)險，如何有效保證承包人合同履約？國家政策指導(dǎo)意見和區(qū)域試點探索給出了答案——“高額履約擔(dān)保”。

高額履約擔(dān)保

長期以來，我國對履約擔(dān)保的保額進行了嚴格的比例控制，一般為中標合同價的10%以內(nèi)，屬于低額履約擔(dān)保。而縱觀國際工程擔(dān)保市場，50%-100%的高額履約擔(dān)保早已被廣泛應(yīng)用，發(fā)揮著有效保障合同履約，促進投標人合理報價，迫使保證人謹慎承保，強化履約風(fēng)險管理等多項保障作用。

創(chuàng)新制度應(yīng)用應(yīng)充分考慮具體國情，因地制宜。100%的絕對高額履約擔(dān)保未必適用我國國情，但不影響區(qū)域政府對一定范圍的高額履約擔(dān)保進行試點探索：

1 2020年8月31日，江蘇省住建廳發(fā)布《關(guān)于深化我省房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程招標投標改革的意見》，提出最低價中標項目實行高額履約擔(dān)保。采用經(jīng)評審的最低投標價法的施工招標項目，招標人要求中標人提交履約保證金外，可要求中標人向招標人提供保函形式的差額履約擔(dān)保，擔(dān)保金額為最高投標限制價和中標價的差值。

2 2021年5月27日，廣西住建廳發(fā)布《自治區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳關(guān)于建設(shè)工程造價 改革試點項目招投標及計價規(guī)定調(diào)整的通知》，提出執(zhí)行高額履約擔(dān)保制度：履約擔(dān)保金額=招標控制價和經(jīng)初步評審合格后的所有投標人報價的算術(shù)平均值-中標價，且≥中標價的5%。

從區(qū)域試點對于“高額履約擔(dān)保”的設(shè)置，結(jié)合前文差額履約擔(dān)保的相關(guān)內(nèi)容，不難看出，目前工程擔(dān)保市場“高額履約擔(dān)?！钡膶嵸|(zhì)即為“履約擔(dān)保+差額履約擔(dān)?！?。此前差額履約保證金礙于現(xiàn)金保證金形式所存在的相關(guān)弊病，被列入清除目錄，但不否認差額履約擔(dān)保在有效應(yīng)對低價中標風(fēng)險，保障招標人合法權(quán)益，促進合同履約等方面具有的重要保障價值。因此，在各類保函創(chuàng)新形式發(fā)展下，差額履約擔(dān)保以“高額履約擔(dān)?！毙问皆俅螣òl(fā)市場生機，發(fā)揮各項制度保障作用。