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根據(jù)訴責(zé)險(xiǎn)產(chǎn)品條款約定，訴責(zé)險(xiǎn)每一索賠均為一個(gè)訴訟，每一訴訟均涉及訴責(zé)險(xiǎn)保險(xiǎn)責(zé)任爭議，因此每一索賠均需要竭盡全力認(rèn)真應(yīng)對。

一、應(yīng)對訴訟的策略選擇

（一）與投保人/被保險(xiǎn)人聯(lián)手

訴責(zé)險(xiǎn)與其他責(zé)任險(xiǎn)被保險(xiǎn)人消極對待三者起訴的態(tài)度不同，大部分投保人/被保險(xiǎn)人輸了前訴后，會對前訴結(jié)果不太滿意，也因此保全錯(cuò)誤賠償訴訟經(jīng)常成為前訴的延續(xù)，后訴成為雙方訴訟策略的選擇。

因此，保險(xiǎn)公司要與被保險(xiǎn)人聯(lián)手。因被保險(xiǎn)人對前訴案情更加熟悉，保險(xiǎn)公司對訴責(zé)險(xiǎn)產(chǎn)品更加了解，雙方合作可以起到1+1>2效果。

另外注意，訴責(zé)險(xiǎn)以責(zé)任險(xiǎn)行使了擔(dān)保的功能，也因此，保險(xiǎn)公司不要與投保人/被保險(xiǎn)人進(jìn)行責(zé)任切割。

如果投保人/被保險(xiǎn)人保全錯(cuò)誤，保險(xiǎn)公司就需要承擔(dān)賠償責(zé)任。故在沒有證據(jù)的情況下，不能推測并指責(zé)投保人/被保險(xiǎn)人欺騙保險(xiǎn)公司投保。

（二）投保人/被保險(xiǎn)人消極應(yīng)訴時(shí)保險(xiǎn)公司的積極應(yīng)對

如遇個(gè)別投保人/被保險(xiǎn)人消極對待保全錯(cuò)誤的賠償訴訟，保險(xiǎn)公司就需要全面吃透前訴和后訴的案情，對被保全人的起訴邏輯鏈條進(jìn)行全面研究后，采取各個(gè)擊破的方式抗辯。

二、保全錯(cuò)誤訴訟管轄權(quán)的相關(guān)問題

（一）保全錯(cuò)誤訴訟管轄的規(guī)定

1、訴前保全損害賠償訴訟的管轄

根據(jù)民事訴訟法司法解釋27條，訴前保全錯(cuò)誤賠償訴訟，由作出訴前保全裁定的法院管轄。

2、訴中保全損害賠償訴訟的管轄

根據(jù)最高人民法釋（2017）14號批復(fù)：訴中保全錯(cuò)誤賠償訴訟由作出訴中財(cái)產(chǎn)保全裁定的人民法院管轄。

3、發(fā)生移送的案件的管轄

根據(jù)最高法院民一庭的回復(fù)，發(fā)生過管轄移送的案件，保全錯(cuò)誤賠償訴訟案件，由受移送的法院管轄。

（二）管轄問題的理解

保全錯(cuò)誤賠償訴訟的管轄權(quán)經(jīng)常會出現(xiàn)錯(cuò)誤。原因是因?yàn)橐话惝?dāng)事人容易根據(jù)起訴金額確定的級別管轄去相應(yīng)法院起訴。

比如，前訴訴訟金額5000萬，通常根據(jù)級別管轄規(guī)定，一審由中級法院審理，因此財(cái)產(chǎn)保全裁定也是中級法院作出的；

而保全錯(cuò)誤賠償訴訟的后訴起訴索賠金額極有可能不足1000萬，根據(jù)法院級別管轄規(guī)定，應(yīng)由縣（區(qū)）基層法院受理一審。

但根據(jù)訴前、訴中的保全錯(cuò)誤賠償訴訟的管轄的規(guī)定，保全錯(cuò)誤的賠償訴訟應(yīng)由作出保全裁定的法院進(jìn)行一審。

也就是如果保全裁定是中級法院或高級法院作出的，即使后訴起訴金額低于級別管轄規(guī)定的法院的一審受理金額范圍，也須由中院或高院做一審。

舉例：前訴起訴及保全金額5000萬元，A市中院一審；后訴起訴索賠金額1000萬元，A市中院一審，而非A市某區(qū)法院一審。

當(dāng)我們收到一個(gè)保全錯(cuò)誤的訴訟案件的起訴資料后，應(yīng)在15天的答辯期內(nèi)，盡快審查法院管轄是否正確。如不正確，要在15天內(nèi)向法院提出管轄權(quán)異議申請。

管轄問題非常重要，由作出保全裁定的法院審理保全錯(cuò)誤賠償訴訟，目的是為了方便了解前訴案情。

三、不同原因造成前訴敗訴的應(yīng)對

（一）前訴因案件的程序問題敗訴的應(yīng)對

如果管轄沒有問題，我們就需要進(jìn)入下一步，審查前訴案件敗訴的原因是什么。

1、因過時(shí)效敗訴；

如前訴因過時(shí)效導(dǎo)致敗訴，因投保人的實(shí)體權(quán)利存在，可以建議投保人另行補(bǔ)充時(shí)效中斷的證據(jù)資料后再次起訴。

2、因主體問題敗訴；

根據(jù)相應(yīng)事由，建議投保人/被保險(xiǎn)人修正后另行起訴。

3、因合同無效敗訴；

上述情形，建議投保人/被保險(xiǎn)人分析合同無效的原因，變更案由另行起訴。同時(shí)保險(xiǎn)公司及投保人/被保險(xiǎn)人向法院提出中止審理保全錯(cuò)誤賠償訴訟的申請。

上述前訴敗訴的理由均為程序原因，投保人/被保險(xiǎn)人的實(shí)體權(quán)利并未喪失，應(yīng)訴時(shí)可據(jù)此抗辯投保人/被保險(xiǎn)人的保全行為雖存在瑕疵，但并不存在故意或重大過失。

（二）前訴因案件的實(shí)體問題敗訴的應(yīng)對

財(cái)產(chǎn)保全申請錯(cuò)誤的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為法中的過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則，即應(yīng)具備一般侵權(quán)的四個(gè)構(gòu)成要件:

1、行為人主觀上有過錯(cuò);

一般侵權(quán)，構(gòu)成保全錯(cuò)誤行為人主觀上須具有故意或重大過失。也就是，前訴敗訴不是保全錯(cuò)誤的理由。

因此抗辯時(shí)要從保全的正當(dāng)性進(jìn)行論證，也就是提起的訴訟是否合理，保全的標(biāo)的額、對象及方式等考察其申請財(cái)產(chǎn)保全是否適當(dāng)。

也就是要立足于論證保全時(shí)保全申請人的理由是否適當(dāng)，而非前訴判決結(jié)果是否錯(cuò)誤。

2、行為具有違法性;

抗辯時(shí)要從財(cái)產(chǎn)保全系法律賦予保全申請人的正當(dāng)?shù)脑V訟權(quán)利、有合理理由、并經(jīng)法院審查后裁定作出等角度進(jìn)行論證。

3、存在損害后果;

要審查被保全人主張的損失是否合理，是否惡意形成。

如有的主張賬戶資金被查封，導(dǎo)致不得已向案外人舉借高利貸，產(chǎn)生高額利息損失。

就需要審查，借貸行為是否確已發(fā)生，發(fā)生時(shí)間在保全前還是保全后；如借貸發(fā)生在保全后，是否確有借貸必要，利息是否確已發(fā)生等等。

比如一個(gè)案件，被保全人主張需要舉借高利貸，但是有證據(jù)證明，被保全人的流動資金非常充足，就沒有舉借高利貸的必要性。

4、行為與后果之間存在因果關(guān)系。

審查保全和損失之間是否存在因果關(guān)系，保全是否會造成被保全人主張的損失。

比如，一個(gè)案件中，保全的財(cái)產(chǎn)為被保全人名下的預(yù)售房產(chǎn)，被保全人主張的損失，為這些房產(chǎn)因被保全延期辦理產(chǎn)權(quán)證，被保全人向購房人支付了延期辦證的違約金。

但審查證據(jù)資料后發(fā)現(xiàn)，延期辦證的原因并非保全，而是因?yàn)椴糠仲I房人未及時(shí)向被保全人/開發(fā)商繳納公共維修基金，導(dǎo)致開發(fā)商無法為全部購房人辦理房產(chǎn)證造成的。

也就是延期辦證違約金的形成并不是因保全造成的。

四、辦理訴責(zé)險(xiǎn)索賠訴訟的注意事項(xiàng)

保全錯(cuò)誤賠償訴訟為新類型案件，最高法院確立的保全錯(cuò)誤訴訟案件的的裁判規(guī)則并未得到普及，尚需要保險(xiǎn)公司結(jié)合最高法院的公報(bào)案例等相關(guān)案例大力宣傳推廣。