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導讀：公司能起訴公司的法定代表人嗎？公司起訴法定代表人借款，借款單載明的借款用途均用于歸還分公司房貸，公司能勝訴嗎?以下訴責險拒絕承保案例告訴你答案！

一、案情回顧：

申請人青島某環(huán)保科技公司以公司法定代表人王某東及其妻子常某珊為被申請人，以王某東欠公司借款190萬元為由，欲起訴王某東和常某珊還借款及利息350萬元，并在起訴同時向法院申請財產保全，申請保全被申請人王某東及其妻子常某珊的銀行賬戶及等值財產。

根據法律規(guī)定申請人須提供保全擔保，申請人即向保險公司申請投保訴責險做擔保。

保險公司經審查申請人的證據資料后，發(fā)現申請人擬起訴及保全的對象為申請人的法定代表人及其配偶，雖提供了數十份從2007年開始延續(xù)至2013年的法定代表人簽字的借款單，但所有借款單上注明的用途均為歸還分公司房貸，且有轉賬記錄。

保險公司經審查投保人提供的資料后認為：公司無權起訴公司的法定代表人，且所有借款用途均為歸還分公司房貸，也即被申請人王某東的借貸行為實為職務行為，非真正的借貸，申請人敗訴概率很高，保全錯誤概率高，故保險公司作出拒絕承保的決定。

二、案件分析點評:

本案為公司起訴法定代表人的的訴訟案件。本案程序及實體層面均存在問題。

（一）程序層面，法人起訴法定代表人無法律依據

本案涉及以下兩個法律問題：

1、法人以及法定代表人的制度及法律規(guī)定

（1）法人是相對于自然人而言的，是擬制的人。我國《民法總則》第57條規(guī)定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。根據上述規(guī)定，法人是一個組織。既然法人是個組織，那么誰來代表法人從事民事活動，行使權利義務呢？

（2）法定代表人是法人的代表，代表法人從事民事活動。我國《民法總則》第61條規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。也就是法人的代表是法定代表人，法定代表人以法人的名義從事民事活動，后果由法人承擔。

2、法人起訴法定代表人無法律依據

既然法人的活動均由法定代表人進行，那么沒有法定代表人參與，法人如何起訴自己的法定代表人呢？

本案擬申請起訴的原告（申請人）貌似是法人，被告（被申請人）是法人的法定代表人。既然被告是法定代表人，而法人的活動均由法定代表人行使，顯然被告不可能自己起訴自己，也就是被告并未以法人代表的身份行使權利，那么本案到底是誰在代表法人起訴呢？誰又有權利代表法人起訴自己的法定代表人呢？從現有資料看，無法判斷。

當然存在另外一種可能，也就是法人的股東認為法人的法定代表人侵害了法人的權益，此種情形法人的股東或監(jiān)事可以提起損害公司利益責任糾紛的侵權訴訟，也即以股東或監(jiān)事的名義訴訟，原告為股東或監(jiān)事，而非法人。

綜上，本案程序上，法人起訴法定代表人無法律依據。

（二）實體層面，本案被申請人的借貸應認定為職務行為

本案從實體層面分析，也難以得到支持。如果法人的股東作為原告起訴法人的法定代表人，訴請能否成立？答案是否定的。本案申請人提供的證據雖為借條，但均注明了用途，均用于歸還分公司的房屋貸款。

《民法總則》第74條規(guī)定，法人可以依法設立分支機構。分支機構以自己的名義從事民事活動，產生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產承擔，不足以承擔的，由法人承擔。也就是分公司并不具有獨立的法人資格，本質上分公司債權債務的最終承擔者均為法人，也就是分公司的的財產也是總公司的財產。總公司代分公司歸還房屋貸款并無不妥。

本案王某東從總公司借款歸還分公司房屋貸款雖寫了借條，但實質仍為一種職務行為，屬于內部賬務處理問題，并不構成真正的借貸關系。

綜上，法人以法定代表人的職務行為的借條起訴法定代表人還款缺乏事實依據和法律依據。

本案被駁回訴訟請求的概率很高，保全錯誤的概率也很高，因此保險公司作出拒絕承保的決定。

三、投保提供的資料:

1、起訴狀；2、保全申請書；3、證據資料：借條、轉賬記錄等。

四、附：相關法律規(guī)定

《中華人民共和國民法總則》

第五十七條　法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

第六十一條　依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。

法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。

第七十四條　法人可以依法設立分支機構。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機構應當登記的，依照其規(guī)定。

分支機構以自己的名義從事民事活動，產生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產承擔，不足以承擔的，由法人承擔。