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（2019）豫1303民初9320號(hào) 合同糾紛 一審 民事 南陽市臥龍區(qū)人民法院 2020-02-09

原告：某保險(xiǎn)公司，住所地：深圳市福田區(qū)、13、38、39、40層。
法定代表人：孫XX，任董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：毛XX，河南漢景律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被告：馬XX，女，戶籍地：南陽市臥龍區(qū)，現(xiàn)住南陽市宛城區(qū)。
委托訴訟代理人：薛XX，男，漢族，住址同上，系馬XX丈夫，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
原告與被告馬XX保險(xiǎn)合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序公開開庭進(jìn)行了審理。原告某保險(xiǎn)公司的委托訴訟代理人毛XX，被告馬XX及其委托訴訟代理人薛XX均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告某保險(xiǎn)公司向本院提出以下訴訟請(qǐng)求：1、判令被告償還原告理賠款共計(jì)人民幣35613.56元（包括本金34707.42元，利息836.8元和罰息69.34元）；2、判令被告向原告支付逾期保費(fèi)共計(jì)人民幣1017.33元；3、判令被告向原告支付違約金（違約金以理賠金額35613.56元為基數(shù)，自2018年11月15日起按照年利率24%計(jì)算違約金至代償金清償完畢）；4、判令本案律師費(fèi)和訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)與理由：被告于2017年7月26日向上海陸家嘴國(guó)際金融資產(chǎn)交易市場(chǎng)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“陸家所”）借款5萬元，被告于當(dāng)日為本次借款向原告投保信用保證保險(xiǎn)。原告為被告簽發(fā)了個(gè)人借款保證保險(xiǎn)保險(xiǎn)單。該保單約定：“投保人拖欠任何一期借款達(dá)到80天以上，保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同約定向被保險(xiǎn)人進(jìn)行理賠。保險(xiǎn)人理賠后，投保人需向保險(xiǎn)人歸還全部理賠款項(xiàng)和未付保費(fèi)。從保險(xiǎn)人理賠當(dāng)日開始超過30天，投保人仍未向保險(xiǎn)人歸還上述全部款項(xiàng)的，則視為投保人違約。投保人需以尚欠全部款項(xiàng)為基數(shù)，從保險(xiǎn)人理賠當(dāng)日開始計(jì)算，按每日千分之一，向保險(xiǎn)人繳納違約金。”因被告未能及時(shí)還款，原告于2018年11月15日對(duì)陸金所進(jìn)行了理賠，取得了相應(yīng)的權(quán)利。后原告多次向被告催收欠款，被告遲遲不履行還款義務(wù)。故為維護(hù)原告的合法權(quán)益，特向貴院提起訴訟。
被告馬XX辯稱，我感覺這是一場(chǎng)套路貸詐騙，是虛假訴訟。原告的訴訟請(qǐng)求不能成立。2014年，南陽平安普惠小額貸款公司的業(yè)務(wù)員張紅多次向被告游說貸款，被告當(dāng)時(shí)做白酒生意，資金需求量大，貸了5萬元，分36期還完，每期還2570元左右。2016年4月，張紅又勸說被告，因?yàn)槟銈冞€款及時(shí)，信譽(yù)良好，這次可以多貸點(diǎn)，利息比上次低，你們可以拿這筆錢還清上次貸款。2016年4月24日，被告這次貸款8萬元，每月還款3977.39元。過了七八個(gè)月，平安普惠總部的鄭智紅打電話給被告，說你信譽(yù)良好，還款及時(shí)，這次貸款比上次利息還低，你們可以拿這筆錢還清上次貸款。我們多次拒絕，平安普惠公司多次打電話，2017年7月26日，我們又貸款5萬元，實(shí)際給了4.85萬元，后來被告根據(jù)平安普惠總部的要求，到南陽平安普惠備案，由被告在平安小額貸款合同簽字。還款和放款都在被告名下的光大銀行卡。2018年，我們看到打擊套路貸新聞報(bào)道，我們才知道我們陷入了套路貸，經(jīng)計(jì)算，第一次貸款5萬元年利率是48%，第二次8萬元年利率是42.8%，第三次4.85萬元是37.06%，屬于高利貸。我們向南陽市銀監(jiān)會(huì)和南陽市金融辦舉報(bào)，他們責(zé)令南陽光大銀行協(xié)調(diào)解決。南陽光大銀行的王飛經(jīng)理和南陽平安普惠公司和被告，三家在一起多次協(xié)調(diào)，最后協(xié)商由平安普惠公司付給光大銀行1.9萬元，結(jié)清被告全部貸款。三次貸款共18萬元，第一次貸款8萬元分36期還了完了，第二次還了26個(gè)月，第三次還了12個(gè)月。普惠公司付給光大銀行了1.9萬元，算被告三次貸款全部結(jié)清。2018年7月，我們無數(shù)次接到平安保險(xiǎn)公司電話，催收我們還款。我們多次找南陽平安普惠負(fù)責(zé)人，他說是總部打的電話，我們不知道。然后我們?cè)跅椓峙沙鏊鶊?bào)案，派出所給電話回過去是忙音，說見到人了再說。直到前兩天接到法院傳票才知道被原告起訴。被告從來沒有在陸金所有借貸關(guān)系和簽訂借貸協(xié)議，原告說被告為貸款擔(dān)保了，但被告沒有貸款，何來擔(dān)保，所謂擔(dān)保書上簽字是偽造的，我們從未聽說過陸金所。綜上，原告起訴是套路貸詐騙行為，即使這筆款是他們貸的，那也是標(biāo)準(zhǔn)的套路貸。1、說貸款5萬元，實(shí)際給付4.85萬元，是砍頭息。2、年利率37.06%，超出年利率36%。3、冷暴力催收。打了無數(shù)電話，也偽造文書。4、出借人是9個(gè)人，是否屬于非法集資。5、9個(gè)人錢高息貸款給被告，是高利轉(zhuǎn)貸。6、曝通訊錄，是敲詐勒索行為。7、2019年10月21日，二院二部發(fā)布了關(guān)于辦理非法放貸案件若干問題的意見，規(guī)定以營(yíng)利為目的，非法從事金融活動(dòng)的，以非法經(jīng)營(yíng)罪處罰。因此，原告的訴訟請(qǐng)求不能成立。
經(jīng)審理查明，本案涉及的網(wǎng)上放款模式如下：平安普惠信息服務(wù)有限公司（以下稱平安普惠公司）的咨詢顧問通過推廣渠道，尋找意向借款人。在借款人有借款需求后，平安普惠公司向借款人推薦下載平安普惠APP進(jìn)行實(shí)名注冊(cè)認(rèn)證，由平安普惠公司審核借款人基本信息。通過后，借款人先行申請(qǐng)投保《平安個(gè)人保證保險(xiǎn)》，簽訂《平安保證保險(xiǎn)投保單》。投保單簽署完成后，普惠系統(tǒng)將借款人操作引流至上海陸金所互聯(lián)網(wǎng)金融信息服務(wù)有限公司（以下稱上海陸金所）平臺(tái)頁面。進(jìn)入該頁面后，借款人簽署以下合同：《平安付科技電子支付賬戶協(xié)議》、《資金代扣及轉(zhuǎn)賬授權(quán)與承諾書》、《個(gè)人借款協(xié)議》。以上合同簽署完成后，平安普惠系統(tǒng)生成《個(gè)人借款申請(qǐng)確認(rèn)書》、《付款金額一見表》、《資料代傳遞服務(wù)委托書》。
借款人在申請(qǐng)投?！镀桨矀€(gè)人保證保險(xiǎn)》需完成的內(nèi)容為:投保人在進(jìn)入投保頁面前，閱讀產(chǎn)品介紹并點(diǎn)擊“我知道了”→投保單頁面，閱讀《個(gè)人借款保證保險(xiǎn)條款及費(fèi)率》《保險(xiǎn)條款說明及特別約定》《信用信息查詢及使用授權(quán)書》《個(gè)人信息共享授權(quán)書》→勾選“我已同意并閱讀以上條款協(xié)議”，并點(diǎn)擊簽名→點(diǎn)擊“確定”→頁面顯示“您已成功簽署保單”，某保險(xiǎn)公司與借款人之間達(dá)成保險(xiǎn)合同關(guān)系?！镀桨矀€(gè)人保證保險(xiǎn)合同》約定的主要內(nèi)容為：投保人為借款人，被保險(xiǎn)人為出借人，保險(xiǎn)期間自個(gè)人借款合同項(xiàng)下借款發(fā)放之日起，至清償全部借款本息之日止；每月保費(fèi)率，繳納時(shí)間為借款合同載明的每月還款日。投保人拖欠任何一期借款達(dá)80天(不含)以上，保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同約定向被保險(xiǎn)人進(jìn)行理賠；保險(xiǎn)公司賠償后，借款人需向某保險(xiǎn)公司歸還全部賠償款和未付保費(fèi)，從某保險(xiǎn)公司賠償當(dāng)日開始超過30天，借款人仍未向某保險(xiǎn)公司歸還全部賠償款項(xiàng)，則視為借款人違約，借款人需以尚欠全部款項(xiàng)為基數(shù)，從某保險(xiǎn)公司賠償當(dāng)日開始計(jì)算按每日千分之一向某保險(xiǎn)公司繳納違約金。借款人在《個(gè)人借款申請(qǐng)確認(rèn)書》中操作流程及確認(rèn)內(nèi)容為：注冊(cè)成為該平臺(tái)用戶→簽訂借款申請(qǐng)材料確認(rèn)相關(guān)協(xié)議，承諾通過該平臺(tái)以網(wǎng)絡(luò)在線點(diǎn)擊確認(rèn)方式達(dá)成《個(gè)人借款協(xié)議》等均為本人親自所為，由此產(chǎn)生的后果由本人承擔(dān)→通過書面、電話確認(rèn)費(fèi)用及費(fèi)率→網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)撮合出借人與借款人達(dá)成借款合同關(guān)系→生成《個(gè)人借款協(xié)議》、《平安個(gè)人保證保險(xiǎn)保險(xiǎn)單》→借款到達(dá)借款人在陸金所注冊(cè)的個(gè)人賬戶。上海陸金所提供的《付款金額一覽表》要求確認(rèn)的內(nèi)容為：借款人姓名、用戶名，借款本金、期初服務(wù)費(fèi)、每月還款本息、每月保險(xiǎn)費(fèi)、每月服務(wù)費(fèi)、每月需付款總額?！陡犊罱痤~一覽表》下方“溫馨提示”：1、期初服務(wù)費(fèi)于借款發(fā)放時(shí)一次性扣除；2、您可于起息日起至最終到期日前倒數(shù)第二個(gè)月的還款日止的期間內(nèi)，通過“提前還款”功能向出借人申請(qǐng)?zhí)崆皟斶€全部應(yīng)付款項(xiàng)(不得提前償還部分款項(xiàng))；3、提前還款需要支付提前還款相關(guān)費(fèi)用；若未及時(shí)還款或支付費(fèi)用造成逾期，您將承擔(dān)額外罰息?！秱€(gè)人借款協(xié)議》約定的主要內(nèi)容為：借款人和出借人基本信息、每筆借款本金金額、放款日、起息日、還款日、借款利率、最終到期日、還款方式為每月等額本息。合同還約定：如發(fā)生提前還款，借款人需按合同約定向出借人支付剩余本金和利息，不收取違約金；借款人在借款時(shí)，已向某保險(xiǎn)公司投保個(gè)人借款保證保險(xiǎn)，當(dāng)借款人逾期且任何一期應(yīng)付款項(xiàng)逾期滿80日時(shí)，由某保險(xiǎn)公司承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任?！顿Y金代扣及轉(zhuǎn)賬授權(quán)與承諾書》顯示內(nèi)容為：借款發(fā)放成功后，借款人授權(quán)上海陸金所將借款人在上海陸金所用戶名下賬戶中收到的出借人的放款在扣除相關(guān)費(fèi)用后劃轉(zhuǎn)至借款人指定的銀行還款賬戶；借款人授權(quán)上海陸金所將《個(gè)人借款協(xié)議》項(xiàng)下應(yīng)付款項(xiàng)從借款人上海陸金所賬戶及指定銀行賬戶全額或部分扣除并劃轉(zhuǎn)至出借人上海陸金所賬戶或借款人認(rèn)可的支付相關(guān)費(fèi)用的賬戶。
以上內(nèi)容為本案所涉借款模式中初次借款所有必經(jīng)程序。借款人再次借款或追加貸款，無需再次認(rèn)證借款人個(gè)人身份信息，按照上述借款模式進(jìn)行簡(jiǎn)化，在客戶簽訂相關(guān)條款后，按流程扣除相關(guān)費(fèi)用后將款項(xiàng)放至借款人賬戶，借款人完成借款。
馬XX按照初次借款流程于2016年4月25日申請(qǐng)借款8萬元，于2017年7月26日再次通過上海陸金所平臺(tái)借款5萬元，上海陸金所按照約定扣減初期服務(wù)費(fèi)1500元后，將出借人吳運(yùn)菊的出借資金5萬元出借給馬XX。馬XX還款逾期后,某保險(xiǎn)公司依照保險(xiǎn)合同約定于2018年11月15日代馬XX償還5萬元借款的未還本金34707.42元，利息836.8元和罰息69.34元，合計(jì)35613.56元。
訴訟中，某保險(xiǎn)公司將違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)由約定的日1‰變更為年利率24%。
上述事實(shí)，有當(dāng)事人陳述、書證等證據(jù)予以證實(shí)，并有全部卷宗材料相佐證，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上海陸金所作為網(wǎng)上借貸中介平臺(tái)即P2P，其業(yè)務(wù)就是借助互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)提供信息發(fā)布，把借、貸雙方對(duì)接起來實(shí)現(xiàn)各自借貸需求。陸金所平臺(tái)通過撮合出借人與借款人，使出借人通過上海陸金所平臺(tái)將出借資金出借給借款人使用。上海陸金所收取服務(wù)費(fèi)。借款人在借款時(shí)與某保險(xiǎn)公司簽訂《個(gè)人借款保證合同》，某保險(xiǎn)公司為保險(xiǎn)人、借款人為投保人、出借人為被保險(xiǎn)人，當(dāng)投保人逾期還款80天后，保險(xiǎn)人將投保人的應(yīng)還款項(xiàng)向被保險(xiǎn)人理賠，保險(xiǎn)人理賠后取得了向投保人請(qǐng)求支付理賠款的權(quán)利。本案中，某保險(xiǎn)公司向出借人理賠后，依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定向馬XX請(qǐng)求支付理賠款，因此，馬XX應(yīng)承擔(dān)向某保險(xiǎn)公司支付理賠款的義務(wù)。
關(guān)于馬XX抗辯認(rèn)為本案屬于套路貸、虛假訴訟、違法討債、涉嫌非法集資的問題。本院認(rèn)為，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定印發(fā)的《關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見》，明確了“套路貸”的概念和特征，其特征為：一是行為目的非法性，即犯罪分子是以非法占有被害人財(cái)物為目的實(shí)施“套路貸”。二是債權(quán)債務(wù)虛假性，即犯罪分子假借民間借貸之名，通過使用“套路”，誘使或迫使被害人簽訂“借貸”或變相“借貸”“抵押”“擔(dān)?！钡认嚓P(guān)協(xié)議，進(jìn)而通過虛增借貸金額、惡意制造違約、肆意認(rèn)定違約等方式形成虛假債權(quán)債務(wù)。三是“討債”手段多樣性，即在被害人未按照要求交付財(cái)物時(shí)，“套路貸”犯罪分子會(huì)借助訴訟、仲裁、公證或者采用暴力、威脅以及其他手段向被害人強(qiáng)行“討債”，以此實(shí)現(xiàn)對(duì)被害人財(cái)物的非法占有。結(jié)合本案，陸金所平臺(tái)、某保險(xiǎn)公司、出借人、借款人的權(quán)利、義務(wù)明確，出借人與借款人均系真實(shí)債權(quán)、債務(wù)人，借款協(xié)議系自愿簽訂，且涉案借款的利率、保險(xiǎn)費(fèi)用、初期服務(wù)費(fèi)均有明確約定。上海陸金所作為網(wǎng)上借貸中介平臺(tái)，并未涉及吸收公眾存款，亦未違規(guī)發(fā)放貸款，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)未違反中國(guó)銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》。某保險(xiǎn)公司系經(jīng)中國(guó)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的具有融資擔(dān)保資質(zhì)的合法經(jīng)營(yíng)企業(yè)，為陸金所P2P業(yè)務(wù)提供保證保險(xiǎn)，二者均無非法占有為目的、債權(quán)債務(wù)真實(shí)有效且均系合法經(jīng)營(yíng)。馬XX也未舉證證明某保險(xiǎn)公司違法討債的事實(shí)，因此，馬XX的該抗辯理由不能成立，本院不予采納。
本案中，馬XX利用網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)，以居間加保證保險(xiǎn)模式和該平臺(tái)的資金出借人達(dá)成《個(gè)人借款協(xié)議》，并由某保險(xiǎn)公司為馬XX提供保證保險(xiǎn)。上述交易的特點(diǎn)就是全部流程通過網(wǎng)絡(luò)在線點(diǎn)擊確認(rèn)方式達(dá)成，無線下簽字環(huán)節(jié)，流程操作符合法律規(guī)定及行業(yè)規(guī)范，生成的電子合同與紙質(zhì)合同具有同等效力。借款合同明確約定了借款利率，保險(xiǎn)合同明確約定了每月保費(fèi)。馬XX在上海陸金平臺(tái)所借款及投保案涉保險(xiǎn)產(chǎn)品過程中，雖然合同文本較多但每一步操作均有提示及詳細(xì)說明，且需通過本人閱讀、點(diǎn)擊確認(rèn)方能完成。馬XX作為完全民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)明白借款行為不同于一般消費(fèi)性網(wǎng)購，應(yīng)認(rèn)真審查合文本，審查是應(yīng)盡義務(wù)。因此，馬XX與某保險(xiǎn)公司所簽署的保證保險(xiǎn)合同為有效合同，對(duì)雙方均有約束力。
某保險(xiǎn)公司請(qǐng)求項(xiàng)目包括理賠款、逾期保費(fèi)、服務(wù)費(fèi)、違約金。第一、關(guān)于初期服務(wù)費(fèi)，馬XX與陸金所簽訂的《付款金額一覽表》中明確約定其應(yīng)繳納初期服務(wù)費(fèi)1500元，該費(fèi)用并非債權(quán)人收取，而是依據(jù)借款關(guān)聯(lián)協(xié)議約定由陸金所服務(wù)平臺(tái)收取的服務(wù)費(fèi)，不屬于俗稱的“砍頭息”，故馬XX的借款本金應(yīng)為50000元。馬XX未能按約還款，某保險(xiǎn)公司為此承擔(dān)了合同約定的保證保險(xiǎn)責(zé)任，代馬XX償還其欠付的本34707.42元，利息836.8元和罰息69.34元共計(jì)35613.56元，現(xiàn)某保險(xiǎn)公司以保證保險(xiǎn)合同約定向馬XX主張其代償?shù)馁M(fèi)用，符合法律規(guī)定，本院予以支持。第二、某保險(xiǎn)公司請(qǐng)求馬XX支付自2018年8月27日至2018年11月15日的保費(fèi)共計(jì)1017.33元(計(jì)算方法:280元+280元/月×2月+19天×280元/30天），符合雙方保證保險(xiǎn)合同的約定，本院予以支持。第三、關(guān)于違約金問題，某保險(xiǎn)公司請(qǐng)求以35613.56元代償款項(xiàng)為基數(shù)，從保險(xiǎn)人理賠之日起算，按年利率24%計(jì)算違約金至款項(xiàng)付清之日止。本院認(rèn)為，保證保險(xiǎn)合同雖然約定投保人違約時(shí)，應(yīng)從某保險(xiǎn)公司理賠當(dāng)日起以尚欠全部款項(xiàng)為基數(shù)，按每日1‰的標(biāo)準(zhǔn)向某保險(xiǎn)公司繳納違約金，但保險(xiǎn)人的損失主要是理賠款被占用期間的利息損失，某保險(xiǎn)公司并未舉證證明因馬XX違約對(duì)其造成的具體損失數(shù)額，結(jié)合保證保險(xiǎn)的有償性以及違約金具有的懲罰性和補(bǔ)償性，依據(jù)公平原則，對(duì)雙方約定的違約金予以適當(dāng)調(diào)整。本院酌情確定調(diào)整為2018年11月15日起至2019年8月19日期間，以35613.56元為基數(shù)，按中國(guó)人民銀行發(fā)布的金融機(jī)構(gòu)人民幣同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算違約金；2019年8自20日起計(jì)算至實(shí)際履行完畢之日止期間，以35613.56元為基數(shù)，按全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算違約金。
至于某保險(xiǎn)公司請(qǐng)求馬XX支付本案律師費(fèi)，沒有事實(shí)與法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第四十四條、第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第十四條、第三十五條之規(guī)定，判決如下：
一、本判決生效后十日內(nèi)，被告馬XX向原告某保險(xiǎn)公司償還代償款35613.56元及違約金（計(jì)算方法：2018年11月15日起至2019年8月19日期間，以35613.56元為基數(shù)，按中國(guó)人民銀行發(fā)布的金融機(jī)構(gòu)人民幣同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算違約金；2019年8自20日起計(jì)算至實(shí)際履行完畢之日止期間，以35613.56元為基數(shù)，按全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算違約金）；
二、本判決生效后十日內(nèi)，被告馬XX向原告某保險(xiǎn)公司支付保險(xiǎn)費(fèi)1017.33元；
三、駁回原告某保險(xiǎn)公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)918元，減半收取459元，由被告馬XX負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院提交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，同時(shí)預(yù)交二審案件受理費(fèi)，上訴于河南省南陽市中級(jí)人民法院。
審判員　　王慶善
二〇二〇年二月九日
書記員　　郭璟閃