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（2018）湘04民終1337號(hào) 運(yùn)輸合同糾紛 二審 民事 衡陽(yáng)市中級(jí)人民法院 2018-10-23

上訴人（原審原告）：張XX，女，漢族，住湖南省耒陽(yáng)市。
委托訴訟代理人：李XX，北京中銀（長(zhǎng)沙）律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司，住所地湖南省衡陽(yáng)市高新區(qū)。
法定代表人：謝X，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：蔣XX，男，該公司耒陽(yáng)分公司車隊(duì)書記。
被上訴人（原審被告）：某保險(xiǎn)公司，住所地湖南省衡陽(yáng)市蒸湘區(qū)。
主要負(fù)責(zé)人：趙XX，該分公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：資XX，湖南教正律師事務(wù)所律師。
原審被告：梁XX，男，漢族，住湖南省耒陽(yáng)市。
上訴人張XX因與被上訴人湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱衡汽集團(tuán)公司）、及原審被告梁XX客運(yùn)合同糾紛一案，不服湖南省耒陽(yáng)市人民法院（2018）湘0481民初907號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院2018年7月25日立案受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人張XX的委托訴訟代理人李XX，被上訴人衡汽集團(tuán)公司的委托訴訟代理人蔣XX，被上訴人某保險(xiǎn)公司的委托訴訟代理人資XX到庭參加了訴訟。原審被告梁XX經(jīng)本院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。審理期間，當(dāng)事人申請(qǐng)給予庭外和解時(shí)間一個(gè)月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張XX上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第一、二項(xiàng)，改判由衡汽集團(tuán)公司賠償其因交通事故產(chǎn)生的各項(xiàng)損失246405.99元，由某保險(xiǎn)公司在道路旅客運(yùn)輸承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)（以下簡(jiǎn)稱承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)）限額內(nèi)承擔(dān)賠償支付責(zé)任，其中向其支付134465.1元，向衡汽集團(tuán)公司支付111949.89元。事實(shí)和理由：1、本案中關(guān)于損傷參與度的鑒定意見(jiàn)不明確，依法應(yīng)不予采納；其在本次交通事故中對(duì)事故的發(fā)生和損害的產(chǎn)生沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，其體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響亦不屬于可以減輕賠償責(zé)任的法定情形；涉案承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)并未約定在確定賠償責(zé)任時(shí)應(yīng)依據(jù)受害人體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響作相應(yīng)扣減。因此一審判決依據(jù)不確定的損傷參與度的鑒定意見(jiàn)來(lái)劃分本案損害賠償責(zé)任沒(méi)有法律依據(jù)。2、一審判決護(hù)理期計(jì)算錯(cuò)誤，應(yīng)按199天計(jì)算。3、其精神損害撫慰金應(yīng)當(dāng)賠償。
衡汽集團(tuán)公司、某保險(xiǎn)公司均辯稱：1、損傷參與度的鑒定意見(jiàn)是明確、客觀公正的，應(yīng)當(dāng)作為本案的定案依據(jù)，一審判決按50％認(rèn)定張XX的相關(guān)損失及賠償責(zé)任，有事實(shí)和法律依據(jù)。2、一審判決關(guān)于護(hù)理期、精神損害撫慰金的認(rèn)定于法有據(jù)。故一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。
梁XX未陳述意見(jiàn)。
張XX向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判令梁XX、衡汽集團(tuán)公司賠償其損失共計(jì)247822元（包括醫(yī)療費(fèi)107205.99元，后續(xù)取內(nèi)固定費(fèi)用15000元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2200元、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1320元、護(hù)理費(fèi)58115元、殘疾賠償金38808元、鑒定費(fèi)2700元、輔助器具費(fèi)170.3元、交通及住宿費(fèi)2133元、精神損害撫慰金2萬(wàn)元、施救費(fèi)190元）；2、判令某保險(xiǎn)公司在承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)限額內(nèi)向其承擔(dān)賠償責(zé)任。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年4月5日早上，張XX購(gòu)票后乘坐衡汽集團(tuán)公司經(jīng)營(yíng)的湘Ｄ×××××號(hào)中型普通客車從耒陽(yáng)市新市鎮(zhèn)去往耒陽(yáng)市城區(qū)，張XX上車后坐在第一排過(guò)道左邊座位的右側(cè)位置，未系安全帶。當(dāng)天上午8時(shí)50分許，衡汽集團(tuán)公司聘用司機(jī)梁XX駕駛湘Ｄ×××××號(hào)車沿耒陽(yáng)大道由東往西方向行經(jīng)耒陽(yáng)市友誼新城小區(qū)門前路口路段時(shí)，遇陳某1無(wú)證駕駛無(wú)牌兩輪輕便摩托車搭乘陳某2從友誼新城小區(qū)內(nèi)駛出左轉(zhuǎn)彎駛?cè)腭珀?yáng)大道，兩車避讓不及相撞，致陳某1、陳某2被撞受傷；梁XX緊急制動(dòng)時(shí)，張XX因未系安全帶，坐立不穩(wěn)，摔出座位受傷。張XX受傷后，即被送往耒陽(yáng)市人民醫(yī)院，該院診斷為：1、頸部軟組織挫傷；2、頸椎??；3、L5椎體Ⅱ度滑脫并峽部不連；4、頭部外傷；5、全身多處軟組織挫傷。張XX在該院住院10天，于2017年4月14日出院，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)6136.2元，全部由衡汽集團(tuán)公司支付。同日，張XX轉(zhuǎn)入南華大學(xué)附屬第一醫(yī)院繼續(xù)住院治療，于2017年5月19日出院，該院出院診斷為：1、腰椎滑脫癥（L5、Ⅰ度）；2、腰椎間盤突出癥（L3/4、L4/5、L5/S1）；3、顱內(nèi)多發(fā)小灶缺血；4、雙膝關(guān)節(jié)皮膚軟組織挫傷；5、左膝骨性關(guān)節(jié)炎。張XX在該院共住院55天，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)94113.69元，其中張XX自負(fù)2000元，欠費(fèi)92113.69元，由衡汽集團(tuán)公司擔(dān)保。之后，張XX還以門診方式支付檢查費(fèi)、材料費(fèi)等共計(jì)6956.1元。另衡汽集團(tuán)公司向張XX預(yù)付費(fèi)用11000元。2017年11月16日，張XX之子倪小春委托南華大學(xué)司法鑒定中心對(duì)張XX的傷殘程度（含損傷參與度）、三期、后續(xù)醫(yī)療費(fèi)進(jìn)行評(píng)定，該中心于2017年11月20日作出南大司鑒中心[2017]臨鑒字第1059號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書，評(píng)定：1、張XX本身患有“脊椎（頸胸腰）退行性變”；張XX車禍時(shí)其腰部（腰椎）曾遭受較強(qiáng)外力作用；目前“雙下肢周圍神經(jīng)源性損害、腰骶運(yùn)動(dòng)神經(jīng)根性功能受損、雙下肢肌力Ⅳ級(jí)”的殘疾程度評(píng)定為七級(jí)；建議損傷參與度評(píng)定擬為50％。2、護(hù)理期評(píng)定為150天，住院期間計(jì)營(yíng)養(yǎng)費(fèi)。3、前期醫(yī)療費(fèi)用憑有效票據(jù)核準(zhǔn)。4、醫(yī)囑：通常內(nèi)固定無(wú)需取出，如若出現(xiàn)內(nèi)固定斷裂、松動(dòng)等特殊情況，可以考慮取出內(nèi)固定（醫(yī)囑預(yù)計(jì)該項(xiàng)醫(yī)療費(fèi)用約15000元至2萬(wàn)元）。衡汽集團(tuán)公司支付該次鑒定費(fèi)2700元。2017年4月17日，耒陽(yáng)市公安局交通警察大隊(duì)作出道路交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定梁XX與陳某1負(fù)事故同等責(zé)任；張XX、陳某2無(wú)責(zé)任。
另查明，張XX系農(nóng)業(yè)家庭戶口。2016年12月20日，衡汽集團(tuán)公司為湘Ｄ×××××號(hào)車在某保險(xiǎn)公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)，其中承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)核定載客人數(shù)19人，每人（座）責(zé)任限額60萬(wàn)元，且保險(xiǎn)條款約定：保險(xiǎn)人不負(fù)責(zé)精神損害賠償。保險(xiǎn)期間均自2016年12月22日0時(shí)起至2017年12月21日24時(shí)止。另張XX確認(rèn)至一審辯論終結(jié)時(shí)止，張XX的內(nèi)固定未發(fā)生斷裂、松動(dòng)等特殊情況。
一審法院經(jīng)審理核定張XX的合理?yè)p失為：1、醫(yī)療費(fèi)107205.99元；2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2200元（50元/天×44天）；3、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)880元（20元/天×44天）；4、護(hù)理費(fèi)14542元（35387元/年÷365天×150天）；5、殘疾賠償金77616元（12936元/年×15年×40％）；6、交通費(fèi)酌定2000元；7、鑒定費(fèi)2700元。以上合計(jì)207143.99元。對(duì)張XX請(qǐng)求的精神損害撫慰金，因其是基于客運(yùn)合同關(guān)系提起的訴訟，該項(xiàng)請(qǐng)求不符合法律規(guī)定，不予支持；請(qǐng)求的后續(xù)取內(nèi)固定費(fèi)用，因鑒定結(jié)論設(shè)定的發(fā)生條件尚未發(fā)生，該項(xiàng)費(fèi)用沒(méi)有發(fā)生，也不屬于必然發(fā)生，不予支持；請(qǐng)求的輔助器具費(fèi)、住宿費(fèi)，因票據(jù)形式不合法，不予支持；請(qǐng)求的施救費(fèi)，因與其無(wú)關(guān)，不予支持。
一審法院認(rèn)為，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過(guò)失造成的除外。本案中，張XX購(gòu)票乘坐衡汽集團(tuán)公司經(jīng)營(yíng)的湘Ｄ×××××號(hào)車，雙方建立了客運(yùn)合同關(guān)系，衡汽集團(tuán)公司負(fù)有將張XX安全送達(dá)目的地的義務(wù)。但雙方D95242號(hào)車在某保險(xiǎn)公司投保了承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)，其承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)由某保險(xiǎn)公司依照承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)的規(guī)定和保險(xiǎn)合同的約定，在責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任；如還有不足，由衡汽集團(tuán)公司賠償。張XX的各項(xiàng)損失共計(jì)207143.99元，但經(jīng)鑒定本案客運(yùn)事故與其損傷的參與度為50％，故張XX因本案客運(yùn)事故遭受的損失為103572元（207143.99元×50％），應(yīng)由衡汽集團(tuán)公司承擔(dān)；又因該損失未超過(guò)衡汽集團(tuán)公司在某保險(xiǎn)公司投保的承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)每座60萬(wàn)元的責(zé)任限額，故應(yīng)由某保險(xiǎn)公司全部予以賠償，衡汽集團(tuán)公司無(wú)需另行承擔(dān)賠償責(zé)任。衡汽集團(tuán)公司已為張XX墊付了19836.2元（6136.2元＋11000元＋2700元），并為張XX擔(dān)保了醫(yī)療費(fèi)欠款92113.69元，故某保險(xiǎn)公司向張XX支付賠償金時(shí)，應(yīng)扣除前述111949.89元返還給衡汽集團(tuán)公司，但某保險(xiǎn)公司應(yīng)支付的賠償金只有103572元，返還給衡汽集團(tuán)公司不足部分8377.89元由衡汽集團(tuán)公司與張XX協(xié)商處理，或另案提起訴訟。衡汽集團(tuán)公司在張XX起訴前已足額賠償了其損失，故張XX要求衡汽集團(tuán)公司另行賠償，并由某保險(xiǎn)公司承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，與查明的事實(shí)不符，也不符合法律規(guī)定，不予支持。
綜上，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第三百零二條，《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第六十四條、第六十五條第一、二款，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條第一、二款、第十九條、第二十一條第一、二款、第二十二條、第二十三條第一款、第二十四條、第二十五條第一款、第三十五條第一款、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：一、某保險(xiǎn)公司向湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司支付保險(xiǎn)費(fèi)103572元，限在判決發(fā)生法律效力之日起二十日內(nèi)付清；二、駁回張XX的訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)5018元，減半收取2509元，由湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)1185元，張XX負(fù)擔(dān)1324元。張XX已墊付1185元，湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司應(yīng)在執(zhí)行中清償。張XX預(yù)交的另1923元予以退還。
本案二審期間，張XX當(dāng)庭提交了一組證據(jù)即耒陽(yáng)市中醫(yī)院疾病診斷證明書、影像診斷報(bào)告單各一份，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證，衡汽集團(tuán)公司、某保險(xiǎn)公司對(duì)該組證據(jù)均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。根據(jù)該組證據(jù)證實(shí)，張XX椎體滑脫手術(shù)內(nèi)固定需行背部釘棒取出術(shù)。
本院對(duì)一審查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一審判決對(duì)本案張XX客運(yùn)事故損失的認(rèn)定是否正確。經(jīng)查，1、關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)。因張XX在二審期間提供了新的證據(jù)證實(shí)其手術(shù)內(nèi)固定需行取出術(shù)，故其根據(jù)鑒定意見(jiàn)上訴主張的后續(xù)治療費(fèi)（取內(nèi)固定費(fèi)用）15000元成立，本院予以支持。2、關(guān)于護(hù)理費(fèi)。一審判決根據(jù)鑒定意見(jiàn)按150天護(hù)理期計(jì)算張XX的護(hù)理費(fèi)，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。而張XX上訴主張按199天護(hù)理期計(jì)算其護(hù)理費(fèi)，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。3、關(guān)于精神損害撫慰金。本案張XX提起的是客運(yùn)合同違約之訴而非機(jī)動(dòng)車交通事故侵權(quán)之訴，而違約賠償依法僅限于實(shí)際損失，不可訴精神損害賠償，一審判決對(duì)其精神損害撫慰金未予支持正確。故張XX上訴主張賠償精神損害撫慰金與法相悖，本院不予支持。4、關(guān)于損傷參與度。本案張XX雖經(jīng)鑒定其七級(jí)傷殘損傷參與度為50％，但張XX的醫(yī)療費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)損失為本案客運(yùn)事故損害造成的直接性損失，即若無(wú)此事故則不會(huì)產(chǎn)生的損失，且其他方當(dāng)事人亦沒(méi)有提供證據(jù)證實(shí)前述損失中部分或全部與本案交通事故缺乏關(guān)聯(lián)性，不應(yīng)考慮損傷參與度系數(shù)；而張XX的殘疾賠償金是基于其傷殘后果所確定的損失，本案客運(yùn)事故損害只是其傷殘后果的原因力之一，為本案交通事故的非直接性損失，即若無(wú)此事故亦會(huì)部分產(chǎn)生的損失，應(yīng)考慮損傷參與度系數(shù)。一審判決將本案張XX的全部損失均按損傷參與度系數(shù)折算，與事實(shí)和法律不符，應(yīng)予糾正。故張XX上訴主張一審判決按損傷參與度劃分本案損害賠償責(zé)任錯(cuò)誤部分成立，本院予以支持。鑒于一審判決對(duì)本案張XX客運(yùn)事故損失認(rèn)定部分有誤，本院現(xiàn)重新核定為：1、醫(yī)療費(fèi)107205.99元；2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2200元；3、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)880元；4、護(hù)理費(fèi)14542元；5、殘疾賠償金38808元（12936元/年×15年×40％×50％）；6、交通費(fèi)酌定2000元；7、鑒定費(fèi)2700元；8、后續(xù)治療費(fèi)15000元。以上合計(jì)183335.99元，應(yīng)由衡汽集團(tuán)公司承擔(dān)，并由某保險(xiǎn)公司在承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠付，其中應(yīng)向衡汽集團(tuán)公司支付保險(xiǎn)金111949.89元，向張XX賠付71386.1元。
綜上所述，張XX的上訴請(qǐng)求部分成立。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第三百零二條，《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第六十四條、第六十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷湖南省耒陽(yáng)市人民法院（2018）湘0481民初907號(hào)民事判決第二項(xiàng)；
二、變更湖南省耒陽(yáng)市人民法院（2018）湘0481民初907號(hào)民事判決第一項(xiàng)為被上訴人某保險(xiǎn)公司向被上訴人湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司支付保險(xiǎn)金111949.89元，限在本判決發(fā)生法律效力之日起二十日內(nèi)付清；
三、被上訴人某保險(xiǎn)公司賠付上訴人張XX71386.1元，限在本判決發(fā)生法律效力之日起二十日內(nèi)付清；
四、駁回上訴人張XX的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)5018元，減半收取2509元；二審案件受理費(fèi)3156元，共計(jì)5215元，由上訴人張XX負(fù)擔(dān)1304元，被上訴人湖南省衡陽(yáng)汽車運(yùn)輸集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)3911元。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng)　羅潤(rùn)成
審 判 員　朱　玥
審 判 員　凌　波
二〇一八年十月二十三日
法官助理　鄧　雍
書 記 員　費(fèi)奕璇