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（2015）巖民終字第1069號 旅游合同糾紛 二審 民事 龍巖市中級人民法院 2015-11-12

上訴人（原審第三人）某保險公司，住所地福建省福州市鼓樓區(qū)。
負(fù)責(zé)人李勇劍，總經(jīng)理。
委托代理人蘭友鵬，福建名仕律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）陳XX，女，漢族，住龍巖市新羅區(qū)。
被上訴人（原審原告）倪X甲，女，漢族，教師，住福州市鼓樓區(qū)。
被上訴人（原審原告）倪X乙，男，漢族，居民，住龍巖市新羅區(qū)。
三被上訴人共同委托代理人陳柏潮，龍巖市新羅區(qū)適中法律服務(wù)所法律服務(wù)工作者。
三被上訴人共同委托代理人江南，龍巖市新羅區(qū)適中法律服務(wù)所法律服務(wù)工作者。
原審被告中國國旅（龍巖）國際旅行社有限公司，住所地龍巖市新羅區(qū)。
法定代表人曾旭，總經(jīng)理。
委托代理人楊燕，女，漢族，住龍巖市新羅區(qū)。
上訴人因與被上訴人陳XX、倪X甲、倪X乙，原審被告中國國旅（龍巖）國際旅行社有限公司（以下簡稱龍巖國際旅行社）旅游合同糾紛一案，不服龍巖市新羅區(qū)人民法院（2015）龍新民初字第2489號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人某保險公司的委托代理人蘭友鵬，被上訴人陳XX、倪X乙及被上訴人陳XX、倪X甲、倪X乙的委托代理人陳柏潮、江南，原審被告龍巖國際旅行社的委托代理人楊燕到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，倪漢榮系陳XX丈夫，倪X甲、倪X乙的父親。2014年10月，龍巖國際旅行社組織湖南三峽九寨重慶專列“夕陽紅”游，倪漢榮等十二人報名參加。2014年10月28日，翁文清作為代表與被告龍巖國際旅行社簽訂《團(tuán)隊境內(nèi)旅游合同》、《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》、《旅游合同補(bǔ)充協(xié)議》各一份，《團(tuán)隊境內(nèi)旅游合同》約定，線路行程時間從2014年10月30日至2014年11月10日，共12天，其中倪漢榮的團(tuán)費為3380元。《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》中健康說明約定：本次長途旅行，時間長，溫差大，報名前請仔細(xì)閱讀注意事項，乙方（游客）在充分了解旅途的辛苦和行程中醫(yī)療條件有限的前提下，確定自身的健康狀況適合參加本次旅游活動后，在甲方（旅行社）處報名參團(tuán)，若因個人有病史和身體殘障但未向甲方（旅行社）明示且出具相應(yīng)的診斷證明在旅游行程中引發(fā)疾病所導(dǎo)致傷亡事件發(fā)生，甲方不承擔(dān)任何責(zé)任，現(xiàn)有的保險公司責(zé)任和意外險條款中，此種情況也列入保險公司的免賠范圍。甲方為非健康醫(yī)療專業(yè)咨詢機(jī)構(gòu)，無法判定乙方的身體健康狀況是否適合參加本次旅游活動，甲方與乙方簽訂旅游合同，即視為乙方已經(jīng)了解本次旅行的辛苦程度和行程中醫(yī)療條件有限的前提，并征得專業(yè)醫(yī)生的同意。A報名時乙方應(yīng)確保身體健康，保證自身條件能夠完成旅游活動，身體健康狀況不佳者，請咨詢醫(yī)生是否可以參加本次旅游活動，根據(jù)自身情況備好常用藥和急救藥品，因自身疾病而引起的后果，乙方自行承擔(dān)責(zé)任，出團(tuán)前乙方須簽字確認(rèn)（旅游者健康狀況確認(rèn)書），B乙方出現(xiàn)急診請主動通知工作人員，甲方將協(xié)助乙方就近送往當(dāng)?shù)蒯t(yī)療機(jī)構(gòu)檢查治療。C有聽力、視力障礙的游客有健康旅伴陪同方可參團(tuán)，個人有精神疾病和無行為控制能力的不能報名參團(tuán)。
從2014年10月30日至2014年11月10日，倪漢榮等十二人在龍巖國際旅行社組織下，按約定的行程完成該次旅游活動。倪漢榮回到龍巖當(dāng)日（即2014年11月10日），因身體不適，被送往龍巖市第一醫(yī)院住院治療。入院診斷：1、左側(cè)胸腔積液性質(zhì)待查：惡性2、甲狀腺乳頭癌術(shù)后碘131治療后、甲狀腺癌并右側(cè)腮腺、肺門、右側(cè)胸膜肺內(nèi)、骨等轉(zhuǎn)移、肺部感染。2014年11月18日，倪漢榮辦理出院手續(xù)，并轉(zhuǎn)福建省腫瘤醫(yī)院繼續(xù)治療至2014年11月26日。2014年11月27日，倪漢榮再次到龍巖市第一醫(yī)院住院治療至2014年12月30日。龍巖市第一醫(yī)院出具的出院小結(jié)住院經(jīng)過寫明：2012年患者因聲音嘶啞于省腫瘤醫(yī)院診斷為“甲狀腺乳頭癌”行手術(shù)治療后行放射碘治療，2014年7月行碘131全身顯像示：甲狀腺癌并右側(cè)腮腺、肺門、左側(cè)胸膜、肺內(nèi)、骨等轉(zhuǎn)移……患者甲狀腺癌晚期，顱內(nèi)轉(zhuǎn)移……。2015年1月16日，倪漢榮因病死亡。倪漢榮個人在龍巖市第一醫(yī)院及福建省腫瘤醫(yī)院支出住院醫(yī)療費合計50193.31元。
另查明，龍巖國際旅行社向某保險公司投保旅行社責(zé)任保險，約定保險期限從2014年1月1日起至2014年12月31日止；基本險：其中每次事故每人責(zé)任限額200000元，每人精神損害責(zé)任限額10000元?！堵眯猩缲?zé)任保險統(tǒng)保示范項目保險條款》第一部分基本險保險責(zé)任范圍中規(guī)定：保險人應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任包括但不限于：（一）……；（二）……；（三）經(jīng)人民法院判決，或有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)裁決，或旅行社責(zé)任保險調(diào)解處理中心認(rèn)定或事故鑒定委員會認(rèn)定被保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。上述（一）（二）（三）款保險人應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任包括但不限于以下具體情形：……；4、被保險人因過失，在行前未盡到詢問旅游者與旅游活動相關(guān)的個人健康信息義務(wù)或?qū)π谐讨锌赡芪＜奥糜握呷松?、財產(chǎn)安全的事項未向旅游者作出必要的真實說明和明確的警示或未采取防止危害發(fā)生的必要措施，發(fā)生旅游者人身傷害事故的。
訴訟中，經(jīng)原審法院釋明，陳XX等人選擇要求龍巖國際旅行社承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，請求判令：龍巖國際旅行社賠償陳XX、倪X甲、倪X乙親屬倪漢榮的醫(yī)藥費52041.31元，誤工費6615元，護(hù)理費8100元，營養(yǎng)費：5019元，伙食費980元，交通費490元，喪葬費24664元，死亡賠償金：614440元，精神損害撫慰金30000元，共計742349.31元。
原審認(rèn)為，倪漢榮系甲狀腺癌患者，其作為一個具有完全民事行為能力的人，應(yīng)當(dāng)知道自己的病情不宜長途旅游，但仍執(zhí)意參加本次旅游，最終因旅途勞累導(dǎo)致病情加重經(jīng)治療無效后死亡，倪漢榮本人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任。《中華人民共和國旅游法》第六十二條規(guī)定，訂立包價旅游合同時，旅行社應(yīng)當(dāng)向旅游者告知不適合參加旅游活動的情形。龍巖國際旅行社組織本次“夕陽紅”旅游活動時，采用格式條款與其中一名旅游者代表簽訂了旅游合同，該合同中的《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》雖約定了健康說明條款，但龍巖國際旅行社沒有提供證據(jù)證明其已將健康說明的條款采取合理的方式提請倪漢榮注意，亦沒有證據(jù)證明有向倪漢榮詢問其個人健康情況并要求其出具病史診斷證明，至使倪漢榮輕信自身健康狀況適合參加本次旅游活動。因此，龍巖國際旅行社違反告知義務(wù)，與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。故根據(jù)本案實際，酌定龍巖國際旅行社對倪漢榮死亡所造成的損失承擔(dān)10%的賠償責(zé)任。陳XX等人主張倪漢榮在旅途過程中出現(xiàn)身體不適癥狀時向龍巖國際旅行社導(dǎo)游提出幫助，龍巖國際旅行社導(dǎo)游表現(xiàn)出漠不關(guān)心，龍巖國際旅行社未盡安全保障義務(wù)，但未能提供充分的證據(jù)證明，因此不予采納。關(guān)于倪漢榮的賠償項目及金額，原審法院認(rèn)定如下：1、醫(yī)療費50193.31元。另外，陳XX等人主張外購藥品1848元，因提供的銷售發(fā)貨單上的單位名稱為連城縣曲溪鄉(xiāng)木陂村衛(wèi)生所，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，不予以采信；2、誤工費，因倪漢榮系甲狀腺癌患者，陳XX等人未提供證據(jù)證明倪漢榮患病期間有勞動收入，住院期間存在誤工損失的事實，因此，陳XX等人主張倪漢榮誤工費損失，不予支持；3、護(hù)理費100元×49天=4900元；4、營養(yǎng)費，倪漢榮因病住院治療，確需一定的營養(yǎng)支持，酌定營養(yǎng)費3000元；5、住院伙食補(bǔ)助費20元×49天=980元；6、交通費，倪漢榮因病到福建省腫瘤醫(yī)院住院治療，確需一定的交通費支出，原告主張交通費490元，予以支持；7、喪葬費24664元；8、死亡賠償金，倪漢榮戶籍住所地為龍巖市新羅區(qū)，屬龍巖城區(qū)范圍內(nèi)，死亡賠償金可按上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入30722元／年計算，即614440元。上述賠償金額合計698667.31元，龍巖國際旅行社應(yīng)賠償陳XX等人69866.7元。關(guān)于精神損害撫慰金，雖然倪漢榮因自身疾病死亡，但龍巖國際旅行社存在一定的過錯，給陳XX等人造成一定的精神損害，為此酌定龍巖國際旅行社應(yīng)賠償陳XX等人精神損害撫慰金5000元。因龍巖國際旅行社向第三人某保險公司投保旅行社責(zé)任保險，龍巖國際旅行社應(yīng)賠償陳XX等人的損失在責(zé)任保險限額內(nèi)，某保險公司應(yīng)依約定直接向陳XX等人支付保險理賠款。綜上，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款、第十六條、第二十六條，《中華人民共和國旅游法》第六十二條，《中華人民共和國保險法》第六十五條，《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條、第五條的規(guī)定，判決：一、某保險公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)在責(zé)任保險限額內(nèi)賠償陳XX、倪X甲、倪X乙醫(yī)療費、護(hù)理費、營養(yǎng)費、住院伙食補(bǔ)助費、交通費、喪葬費、死亡賠償金，合計69866.7元。二、某保險公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)在責(zé)任保險限額內(nèi)賠償陳XX、倪X甲、倪X乙精神損害撫慰金5000元。三、駁回陳XX、倪X甲、倪X乙其他的訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費11220元，因適用簡易程序減半收取為5610元，由陳XX、倪X甲、倪X乙負(fù)擔(dān)5000元，某保險公司負(fù)擔(dān)610元。
一審宣判后，某保險公司不服，向本院提起上訴。某保險公司上訴稱：一、倪漢榮的死亡原因和死亡時間均沒有任何證據(jù)予以證實，被上訴人提供倪漢榮的火化證，僅能證明倪漢榮于2015年1月18日被火化，一審法院認(rèn)定倪漢榮于2015年1月16日因病死亡沒有證據(jù)支持，屬于認(rèn)定事實不清。二、一審法院認(rèn)定上訴人違反告知義務(wù)，與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系沒有任何依據(jù)。1、一審法院認(rèn)定上訴人違反告知義務(wù)與事實不符。作為旅游合同組成部分的附件1有旅游者代表簽字確認(rèn)旅游者身體狀況為“健康”的內(nèi)容。旅游者代表簽字確認(rèn)的《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》第1條“健康說明”明確提示因自身疾病引起的后果，旅游者自行承擔(dān)責(zé)任?？梢娐眯猩缫呀?jīng)向旅游者履行了告知義務(wù)。2、告知義務(wù)與倪漢榮的死亡之間不存在因果關(guān)系。三、本案倪漢榮系甲狀腺癌患者，其在旅游兩個月后的死亡原因，很有可能是因病自然死亡，與任何第三方?jīng)]有關(guān)系。四、龍巖國際旅行社在本案中無違法或違約行為，一審法院判決上訴人承擔(dān)10%的賠償責(zé)任沒有依據(jù)。本案被上訴人提起的是侵權(quán)之訴，但本案完全不符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，龍巖國際旅行社在本案中無違法或違約行為，其對倪漢榮的死亡無侵權(quán)行為、無因果關(guān)系、無過錯，甚至倪漢榮可能系因病自然死亡，本案都不存在損害后果。原審法院判決龍巖國際旅行社存在侵權(quán)沒有事實和法律依據(jù)。五、旅行社作為旅游組織者，依法對旅游者負(fù)安全保障義務(wù)，但無健康保障義務(wù)，一審法院對本案適用《中華人民共和國旅游法》第六十二條的規(guī)定，屬于適用法律錯誤。綜上，請求二審法院撤銷原審判決，改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。
被上訴人陳XX、倪X甲、倪X乙答辯稱：一、上訴人主張“一審法院認(rèn)定倪漢榮于2015年1月16日因病死亡沒有證據(jù)支持”純屬混淆是非。倪漢榮于2015年1月16日因病死亡，1月18日辦理火化手續(xù)，系鐵一般的事實，一審法院認(rèn)定事實清楚。二、上訴人提出“一審法院認(rèn)定龍巖國際旅行社違法告知義務(wù)，與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系沒有任何證據(jù)”的主張無證據(jù)支持。本案中，旅游者代表（翁文清）并未取得倪漢榮的授權(quán)，故旅游者代表不能代表倪漢榮在旅游合同及其附件和《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》中簽字，其簽字不能代表倪漢榮的真實意思表示，因此上訴人認(rèn)為旅行社已經(jīng)向旅游者履行了告知義務(wù)，就應(yīng)該提供確實可信的證據(jù)證明旅行社已經(jīng)向倪漢榮履行了告知義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。相反，正因為旅行社違反了告知義務(wù)，造成了倪漢榮輕信自己的身體狀況適應(yīng)此次旅游，造成本案悲劇的發(fā)生。三、上訴人稱倪漢榮“很有可能”系因病自然死亡的說法只是上訴人的主觀臆斷。倪漢榮在旅游期間出現(xiàn)身體嚴(yán)重不適并不斷加重過程中，旅行社及其工作人員沒有及時采取積極有效措施幫助倪漢榮脫離危險，導(dǎo)致倪漢榮因得不到及時的治療使病情造成進(jìn)一步惡化，耽誤了最隹的治療時機(jī)，雖將病體熬了七天返龍巖時立即經(jīng)龍巖市第一醫(yī)院和福建省腫瘤醫(yī)院前后救治49天后，終因病情嚴(yán)重導(dǎo)致惡化不幸于2015年1月16日經(jīng)搶救無效死亡。四、上訴人稱“旅行社在本案中無違法或違約行為，一審法院判決上訴人承擔(dān)10%的賠償責(zé)任沒有依據(jù)”是錯誤的。龍巖國際旅行社違反告知義務(wù)，與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系，明顯違反了《旅游法》的相關(guān)規(guī)定。一審法院判決龍巖國際旅行社承擔(dān)10%的賠償責(zé)任有理有據(jù)。五、上訴人在模糊“安全保障義務(wù)”的概念，自身杜撰出一個“健康保障義務(wù)”。在本案中，一審法院并未要求旅行社履行“健康保障義務(wù)”，一審法院也未認(rèn)定旅行社履行了安全保障義務(wù)，全是上訴人個人“臆想”。經(jīng)營者的安全保障義務(wù)具體是指經(jīng)營者在經(jīng)營場所對消費者、潛在的消費者或者其他進(jìn)入服務(wù)場所的人之人身、財產(chǎn)安全依法承擔(dān)的安全保障義務(wù)。在本案中，旅行社作為旅游經(jīng)營者，對旅游者的人身安全負(fù)有保障義務(wù)，可是從2014年11月4日晚開始連續(xù)7天，倪漢榮就沒有和同團(tuán)人員一同吃飯，連續(xù)多日未進(jìn)食，也沒有隨團(tuán)到景區(qū)游玩，在這種情況下，并不需要醫(yī)學(xué)專業(yè)知識，就是普通人也能認(rèn)定倪漢榮身體出現(xiàn)嚴(yán)重不適，但是旅游團(tuán)帶隊人和導(dǎo)游沒有任何人詢問倪漢榮的病情，也未打電話聯(lián)系家屬告知倪漢榮的身體健康情況，既沒有采取任何急救措施救助倪漢榮，也不向旅行社報告，其間經(jīng)同旅游團(tuán)成員多次提醒和建議，旅游團(tuán)帶隊人員和導(dǎo)游仍然漠視倪漢榮的病情，不聞不問，此行為嚴(yán)重違反了導(dǎo)游人員的基本職責(zé)和最起碼的職業(yè)道德以及《旅游法》的相關(guān)規(guī)定，耽誤了倪漢榮最佳的治療時間，導(dǎo)致倪漢榮的病情進(jìn)一步惡化。綜上，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
原審被告龍巖國際旅行社答辯稱：一、龍巖國際旅行社未對倪漢榮實施侵權(quán)行為，也沒有違反告知義務(wù)。本案被上訴人的訴訟請求為侵權(quán)之訴，但龍巖國際旅行社并未對倪漢榮實施侵權(quán)行為，也沒有違約行為。倪漢榮完全清楚《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》中健康說明條款的內(nèi)容并已認(rèn)可該條款。被上訴人并無證據(jù)證明龍巖國際旅行社違反安全保障義務(wù)，及龍巖國際旅行社的行為耽誤了倪漢榮的最佳治療時間并造成倪漢榮的死亡，一審認(rèn)定龍巖國際旅行社行為與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系是錯誤的。二、倪漢榮的死亡結(jié)果與龍巖國際旅行社行為沒有法律上的因果關(guān)系。倪漢榮自身患有甲狀腺癌，其未向龍巖國際旅行社告知真實病情，在旅游過程中并未主動尋求治療，其應(yīng)對自己的行為承擔(dān)全部責(zé)任。綜上，請求二審法院撤銷原審判決，改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。
經(jīng)審理查明，對一審判決查明的事實，上訴人某保險公司和原審被告龍巖國際旅行社對一審認(rèn)定倪漢榮于2015年1月16日因病死亡有異議，認(rèn)為沒有證據(jù)予以證實，對其他事實無異議。被上訴人陳XX、倪X甲、倪X乙對一審查明的事實無異議。對各方無爭議的事實本院予以確認(rèn)。
二審中，雙方均未提交新證據(jù)。
本案各方當(dāng)事人的爭議焦點為：上訴人某保險公司是否應(yīng)對倪漢榮的死亡承擔(dān)保險責(zé)任對此，本院作如下分析與認(rèn)定：
本院認(rèn)為，《中華人民共和國旅游法》第六十二條規(guī)定，訂立包價旅游合同時，旅行社應(yīng)當(dāng)向旅游者告知不適合參加旅游活動的情形。龍巖國際旅行社組織本次“夕陽紅”旅游活動時，采用格式條款與其中一名旅游者代表簽訂了旅游合同，該合同中的《國內(nèi)游補(bǔ)充協(xié)議》雖約定了健康說明條款，但龍巖國際旅行社未提供證據(jù)證明其已將健康說明條款采取合理的方式提請倪漢榮注意，亦未提供證據(jù)證明有向倪漢榮詢問其個人健康情況并要求其出具病史診斷證明，致使倪漢榮輕信自身健康狀況適合參加本次旅游活動，導(dǎo)致其最終因旅途勞累導(dǎo)致病情加重經(jīng)治療無效后死亡。因此，龍巖國際旅行社未履行告知義務(wù)，與倪漢榮的死亡之間存在一定的因果關(guān)系。原審法院根據(jù)本案實際，酌定龍巖國際旅行社對倪漢榮死亡所造成的損失承擔(dān)10%的賠償責(zé)任，并無不當(dāng)。因龍巖國際旅行社向某保險公司投保旅行社責(zé)任保險，龍巖國際旅行社應(yīng)賠償被上訴人的損失在責(zé)任保險限額內(nèi)，某保險公司應(yīng)依約直接向被上訴人支付保險理賠款。上訴人某保險公司的上訴無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。
綜上，原審認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費11220元，由上訴人某保險公司負(fù)擔(dān)；一審案件受理費按一審判決計收。
本判決為終審判決。
審　判　長　林　　　　雅
代理審判員　李　馀　彬
代理審判員　劉　偉　明
二一五年十一月十二日
書　記　員　吳姍姍（代）