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（2018）黔03民終4164號 機動車交通事故責(zé)任糾紛 二審 民事 遵義市中級人民法院 2018-09-19

上訴人（原審被告）：甲保險公司，住所地：貴州省貴陽市云巖區(qū)。
統(tǒng)一社會信用代碼：9152010357331XXXXＸ。
負責(zé)人：徐XX，公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：代X，公司法律顧問。
被上訴人（原審原告）：羅XX，女，漢族，貴州省遵義縣人，住貴州省遵義縣，委托訴訟代理人：陳XX，男，漢族，住址同上，系羅XX之夫。
被上訴人（原審被告）：宗XX，男，漢族，貴州省遵義縣人，住貴州省遵義縣，被上訴人（原審被告）：祁XX，男，漢族，貴州省遵義縣人，住貴州省遵義縣，被上訴人（原審被告）：乙保險公司，住所地貴州省貴陽市南明區(qū)-4號，統(tǒng)一社會信用代碼：9152XXXXＭＡ6ＤＬＧＨＢ66。
負責(zé)人：龔X，該分公司總經(jīng)理。
被上訴人（原審被告）：丙保險公司，住所地：貴州省畢節(jié)市七星關(guān)區(qū)（御景華庭）正三層3-2、3-3號，統(tǒng)一社會信用代碼：91520500798817XXXX。
負責(zé)人：王X，系該支公司總經(jīng)理。
上訴人因與被上訴人羅XX、宗XX、祁XX、、機動車交通事故責(zé)任糾紛一案，不服貴州省遵義市播州區(qū)人民法院（2018）黔0321民初1710號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2018年7月4日立案后，依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
甲保險公司上訴請求：撤銷原判，依法改判。
事實和理由：羅XX已過退休年齡未提供誤工證明，判決誤工費不合理。
羅XX辯稱：雖然已過退休年齡，但仍然需要勞動維持生活，一審支持誤工費正確，請求維持原判。
羅XX向一審法院起訴請求：1、判決被告賠償原告各項費用人民幣137825元；2、本案訴訟費由被告承擔。
一審法院認定事實：2017年10月2日，宗XX駕駛貴Ａ×××××號小型轎車，由金沙往遵義方向行駛，12時52分，行駛至秀河線418公里800米處，與同向行駛的由祁XX駕駛的貴Ｃ×××××號普通二輪摩托車相撞，造成貴Ｃ×××××號普通二輪摩托車乘車人羅XX受傷及兩車損壞的交通事故。
經(jīng)交警部門認定：當事人宗XX在本次事故中負全部責(zé)任，當事人祁XX和乘車人羅XX在本次事故中無責(zé)任。
羅XX受傷后到遵義醫(yī)學(xué)院附屬醫(yī)院住院治療14天（2017年10月2日至2017年10月16日），出院醫(yī)囑載明臥床休息3個月。
2018年2月1日，原告之傷經(jīng)遵義醫(yī)學(xué)院附屬醫(yī)院司法醫(yī)學(xué)鑒定中心鑒定為：1、一個十級傷殘；2、誤工期評定為45～150日，護理期評定為45～60日，營養(yǎng)期評定為45～60日。
另查明：1、宗XX駕駛的貴Ａ×××××號小型轎車在被告甲保險公司處投保了交強險，在被告乙保險公司處投保了商業(yè)三者險（限額100萬且不計免賠），事故發(fā)生在保險期間內(nèi)。
祁XX駕駛的貴Ｃ×××××號普通二輪摩托車在被告丙保險公司處投保了交強險，事故發(fā)生在保險期間內(nèi)。
2、交通事故發(fā)生后被告祁XX向原告墊付了10240元，被告宗XX向原告墊付了4000元。
一審法院認為：原被告雙方對本次交通事故的事實、車輛投保情況、責(zé)任劃分無異議，予以確認。
根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對原告的各項損失認定如下：
1、殘疾賠償金，原告主張53485.24元（26742.62元/年×20年×10%），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。
受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
”之規(guī)定，結(jié)合原告的年齡和傷殘情況，原告主張的殘疾賠償金符合法律規(guī)定，應(yīng)予支持。
2、醫(yī)療費，原告主張24340.24元，原告提交了2張醫(yī)療發(fā)票和1張收條，兩張醫(yī)療發(fā)票共計金額17342.6元，符合就醫(yī)事實，予以認定，提交的收條被告不予認可，該收條不屬于正規(guī)發(fā)票，不能證明其產(chǎn)生的事實，不予認定。
3、鑒定費，原告主張1300元，與鑒定發(fā)票金額相符，予以認定。
4、住院伙食補助費，原告主張9000元（90天×100元/天）。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條“住院伙食補助費可以參照當?shù)貒覚C關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定”之規(guī)定，酌情按照50元/天標準計算，原告住院14天，認定住院伙食補助費700元（14天×50元/天）。
5、營養(yǎng)費，原告主張2700元（90天×30元/天）。
結(jié)合實際情況，原告主張按30元/天計算符合法律規(guī)定，予以支持，結(jié)合鑒定意見，酌情認定營養(yǎng)期53天，認定營養(yǎng)費1590元（53天×30元/天）。
被告辯稱無醫(yī)囑說明，不應(yīng)當認可，該意見不符合法律規(guī)定，不予采納。
6、護理費，原告主張18000元（90天×200元/天）。
原告未提交護理人員的工資收入，可以參照居民服務(wù)業(yè)的工資標準38246元/年計算，結(jié)合鑒定意見，酌情認定護理期53天，認定護理費5553.53元（38246元/365天×53天）。
7、誤工費，原告主張27000元（150天×180元/天），被告辯稱原告已達法定退休年齡，不應(yīng)支持，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條“誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。
誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。
受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。
受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。
受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算”之規(guī)定，原告雖然已達法定退休年齡，但結(jié)合其實際生活情況，仍需依靠勞動維持生活，被告的辯解意見不符合客觀情況，不予采納。
原告未提交固定收入或近三年的平均收入的相關(guān)證據(jù)，結(jié)合實際情況，可酌情按農(nóng)林牧漁業(yè)的工資標準計算，結(jié)合鑒定意見、住院情況及醫(yī)囑，酌情認定原告受傷的誤工期104天，認定誤工費15350.4元（53874元/365天×104天）。
8、交通費，原告主張2000元，原告未提交相應(yīng)證據(jù)證明，但結(jié)合原告就醫(yī)及鑒定必然會產(chǎn)生交通費的事實，酌情認定交通費1000元。
以上損失合計96321.77元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十六條“同時投保機動車第三者責(zé)任強制保險（以下簡稱‘交強險’）和第三者責(zé)任商業(yè)保險（以下簡稱‘商業(yè)三者險’）的機動車發(fā)生交通事故造成損害，當事人同時起訴侵權(quán)人和保險公司的，人民法院應(yīng)當按照下列規(guī)則確定賠償責(zé)任：（一）先由承保交強險的保險公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；（二）不足部分，由承保商業(yè)三者險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定由侵權(quán)人予以賠償。
被侵權(quán)人或者其近親屬請求承保交強險的保險公司優(yōu)先賠償精神損害的，人民法院應(yīng)予支持。
”之規(guī)定，結(jié)合交通事故發(fā)生的事實及涉案車輛的實際情況，原告乘坐車輛為普通二輪摩托車，沒有封閉空間，發(fā)生交通事故時必然處于車輛之外，因此原告對于涉案兩車均屬于第三者，結(jié)合本次交通事故責(zé)任劃分以及交強險的性質(zhì)，應(yīng)當首先由全責(zé)車輛貴Ａ×××××號小型轎車的交強險賠償，原告的損失未超過交強險限額，應(yīng)當由被告甲保險公司賠償，被告祁XX、宗XX要求一并處理其向原告墊付的醫(yī)療費，為減少當事人訴累，予以采納。
因此應(yīng)當由甲保險公司賠償原告各項損失82081.77元（96321.77元-10240元-4000元），由甲保險公司支付祁XX墊付費用10240元，由甲保險公司支付宗XX墊付費用4000元。
被告甲保險公司公司經(jīng)傳票傳喚，無正當理由未到庭參加訴訟，視為放棄答辯和質(zhì)證的權(quán)利，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決”之規(guī)定，依法缺席判決。
一審法院判決：一、由被告甲保險公司于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告羅XX各項損失82081.77元。
二、由被告甲保險公司于本判決生效后十日內(nèi)支付祁XX墊付費用10240元。
三、由被告甲保險公司于本判決生效后十日內(nèi)支付宗XX墊付費用4000元。
四、駁回原告其余訴訟請求。
案件受理費減半收取495元（原告已預(yù)交），由被告宗XX負擔。
本院對一審法院認定事實予以確認。
本院認為，羅XX雖然已達法定退休年齡，但結(jié)合其實際生活情況，仍需依靠勞動維持生活，一審支持誤工費符合客觀情況，公平合理。
上訴人甲保險公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回。
一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費990元，由上訴人甲保險公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長 張啟飛
審判員 梁華勇
審判員 賀燦燦
二〇一八年九月十九日
書記員 何芳芳