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（2019）陜05民終1688號(hào) 出租汽車運(yùn)輸合同糾紛 二審 民事 渭南市中級(jí)人民法院 2019-10-30

2019）陜05民終1688號(hào)
上訴人（原審被告）：甲保險(xiǎn)公司，住所地：陜西省渭南市XX城縣。
負(fù)責(zé)人：郝XX，經(jīng)理。
委托訴訟代理人：段XX，陜西新倉(cāng)律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：陸XX，女，漢族，住陜西省XX城縣。
委托訴訟代理人：李XX，陜西省XX城縣孫鎮(zhèn)法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審被告）：張X，男，漢族，住陜西省渭南市白水縣。
被上訴人（原審被告）：XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司，住所地：陜西省渭南市XX城縣。
法定代表人；董峰，執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：楊XX，男，1976年5月23日，系該公司員工，住址XX城縣。
被上訴人（原審被告）：杜XX，男，漢族，住陜西省XX城縣。
上訴人因與被上訴人陸XX、張X、XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱“山水出租公司”）、杜XX出租汽車運(yùn)輸合同糾紛一案，不服陜西省XX城縣人民法院（2019）陜0526民初1062號(hào)民事判決，向本院提起上訴。
本院于2019年8月16日立案后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。
上訴人甲保險(xiǎn)公司委托的訴訟代理人段XX、被上訴人陸XX委托訴訟代理人李XX、被上訴人張X、杜XX到庭參加了訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
甲保險(xiǎn)公司上訴請(qǐng)求：1、請(qǐng)求依法撤銷XX城縣人民法院（2019）陜0526民初1062號(hào)民事判決，改判上訴人不承擔(dān)131705元的賠償責(zé)任。
2、本案上訴費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)及理由：1、一審案由為運(yùn)輸合同糾紛，根據(jù)合同相對(duì)性原則，上訴人不是運(yùn)輸合同的任何一方，不應(yīng)作為本案的被告，一審判決上訴人承擔(dān)賠償責(zé)任無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。
2、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
本案所涉交通事故涉及案外車輛陜AXXXXX號(hào)重型貨車，且該車輛在本次事故中承擔(dān)次要責(zé)任。
最高人民法院《關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條規(guī)定，應(yīng)先由校某某駕駛的陜AXXXXX號(hào)重型貨車的交強(qiáng)險(xiǎn)進(jìn)行賠償，超出部分按照事故責(zé)任比例進(jìn)行賠償。
一審判決認(rèn)定賠償被上訴人陸XX的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)屬事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。
根據(jù)最高院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第17條規(guī)定，“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。
”被上訴人經(jīng)鑒定為十級(jí)傷殘，并未喪失勞動(dòng)能力及收入減少，因此被扶養(yǎng)人生活費(fèi)不應(yīng)賠償。
3、一審判決計(jì)算錯(cuò)誤，未扣減1%免賠率。
一審法院根據(jù)合同約定及法律規(guī)定已認(rèn)定被上訴人各項(xiàng)損失扣減1%的絕對(duì)免賠率，因計(jì)算錯(cuò)誤，未扣減。
被上訴人陸XX答辯稱,一審法院民事判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。
一審對(duì)本案認(rèn)定為出租汽車運(yùn)輸合同糾紛，答辯人陸XX在乘坐上訴人承保的陜EXXXXX車過(guò)程中遭受人身?yè)p害和財(cái)產(chǎn)損失，且發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)，根據(jù)《保險(xiǎn)法》第65條規(guī)定，保險(xiǎn)人對(duì)責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人給第三者造成的損害，可以依照法律的規(guī)定或者合同的約定，直接向該第三者賠償保險(xiǎn)金，依法應(yīng)由上訴人向被上訴人陸XX進(jìn)行賠償。
也可根據(jù)被保險(xiǎn)人山水出租公司的請(qǐng)求，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)直接向該第三者陸XX賠償保險(xiǎn)金。
如果被保險(xiǎn)人怠于請(qǐng)求的，第三者有權(quán)就其應(yīng)獲賠償部分直接向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償保險(xiǎn)金。
被答辯人應(yīng)遵守該法律規(guī)定，自覺(jué)履行賠償義務(wù)。
答辯人因面部受到損傷致殘，經(jīng)鑒定為十級(jí)傷殘，傷殘程度一對(duì)其職業(yè)造成妨礙，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)該賠償被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，一審法院認(rèn)定被扶養(yǎng)人生活費(fèi)為5583.6元，此項(xiàng)判決符合法律規(guī)定，并無(wú)不當(dāng)。
1%的絕對(duì)免賠率一審未予扣除，屬于計(jì)算筆誤，二審應(yīng)予糾正。
被上訴人張X、山水出租公司、杜XX述稱,山水出租公司在被上訴人處投保了全險(xiǎn)，且事故發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)，理應(yīng)由上訴人承擔(dān)保險(xiǎn)賠償責(zé)任。
陸XX向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1、依法判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)22421.4元，誤工費(fèi)24000元，護(hù)理費(fèi)3000元，交通費(fèi)2351元，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)480元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1800元，殘疾補(bǔ)償金61620元，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)12232.8元，二次手術(shù)費(fèi)13000元，傷殘鑒定費(fèi)2936元，精神損害賠償金4000元，合計(jì)147841.2元。
2、訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定，2018年8月20日6時(shí)33分被告張X駕駛陜EXXXXX車車沿清渭線由被向南行駛至事發(fā)路段，與由南向北轉(zhuǎn)進(jìn)加油站的徐勝全駕駛的無(wú)牌普通兩輪摩托車發(fā)生碰撞，后又與同方向向前方校某某駕駛的陜AXXXXX號(hào)重型自卸貨車發(fā)生碰撞，造成徐勝全及原告陸XX等受傷，車輛及路產(chǎn)受損的交通事故。
XX城縣公安交通管理大隊(duì)作出事故認(rèn)定，張X負(fù)事故的主要責(zé)任，徐勝全付事故的次要責(zé)任，陸XX無(wú)責(zé)任。
事故后傷者陸XX在XX城創(chuàng)傷醫(yī)院住院治療7天（2018年8月20日至27日），花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3082.21元。
在西安交通大學(xué)口腔醫(yī)院住院治療9天（自2018年8月27日至9月5日），花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)19339.19元。
經(jīng)山西正義司法鑒定中心作出司法鑒定意見(jiàn)為，十級(jí)傷殘，后續(xù)治療費(fèi)用約需13000元，誤工期120天，護(hù)理期30天，營(yíng)養(yǎng)期60天，鑒定費(fèi)花費(fèi)2936元。
另查明，陜EXXXXX車輛實(shí)際車主為被告杜XX，該車掛靠在被告山水出租公司名下從事出租汽車運(yùn)輸。
山水出租公司為該車投保道路客運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)，主險(xiǎn)每人責(zé)任限額為人民幣30萬(wàn)元，投保座位數(shù)為4個(gè)，保險(xiǎn)期限為2018年7月9日0時(shí)起至2019年7月8日24時(shí)止。
每次事故絕對(duì)免賠約定為100元或損失金額的1%，而知一高者為準(zhǔn)。
是否發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)，陸XX為城鎮(zhèn)居民家庭戶口，被撫養(yǎng)人謝子胤年滿6周歲，為農(nóng)業(yè)家庭戶口。
一審法院認(rèn)為，陸XX乘坐張X駕駛的陜EXXXXX號(hào)牌的出租車，雙方之間建立了出租汽車運(yùn)輸合同關(guān)系，張X作為承運(yùn)人有義務(wù)將陸XX安全運(yùn)送至目的地，但途中發(fā)生交通事故致陸XX受傷，張X構(gòu)成違約，應(yīng)賠償陸XX醫(yī)療費(fèi)22421.4元，后續(xù)治療費(fèi)用依據(jù)鑒定意見(jiàn)確定為13000元，伙食補(bǔ)助費(fèi)按30元/日×16日的標(biāo)準(zhǔn)確定為480元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)按20元/日×60日的標(biāo)準(zhǔn)確定為1200元，護(hù)理費(fèi)按80元/日×30日的標(biāo)準(zhǔn)確定為2400元，誤工費(fèi)結(jié)合陸XX基本工資6000元/月，誤工期限120日，按 6000元/月×4月計(jì)算確定為24000元，交通費(fèi)酌情支持1000元，殘疾賠償金根據(jù)陸XX年齡及十級(jí)傷殘，參照陜西省XX鎮(zhèn)居民人均可支配收入30810元/年的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算20年確定為61620元（30810元/年×20年×傷殘賠償指數(shù)10%），被撫養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)被撫養(yǎng)人年齡及原告應(yīng)承擔(dān)的份額，參照陜西省上一年度農(nóng)村居民人均消費(fèi)性支出標(biāo)準(zhǔn)，被撫養(yǎng)人謝子胤生活費(fèi)確定為5583.6元（9306元元/年×6年÷2×10%），共計(jì)131705元。
因本案為出租汽車運(yùn)輸合同法律關(guān)系，非侵權(quán)法律關(guān)系，對(duì)于精神損害撫慰金不予支持。
因案涉車輛陜EXXXXX車實(shí)際車主為被告人杜XX，該車掛靠在山水出租公司名下從事出租汽車運(yùn)輸，杜XX、山水出租公司應(yīng)與被告張X承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
因陜EXXXXX車在甲保險(xiǎn)公司投有道路客運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)，主險(xiǎn)每人責(zé)任限額為30萬(wàn)元人民幣，且事故發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)，甲保險(xiǎn)公司應(yīng)依照保險(xiǎn)合同約定，扣除絕對(duì)免賠損失金額1%后承擔(dān)賠償責(zé)任。
對(duì)于甲保險(xiǎn)公司認(rèn)為其并非適格被告的辯稱意見(jiàn)不予采信。
一審法院判決：一、由被告甲保險(xiǎn)公司于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告陸XX131705元；二、被告張X、杜XX、XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)連帶賠償原告陸XX1317.05元；三、駁回原告陸XX的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)1628元，鑒定費(fèi)2936元，共計(jì)4564元，由原告陸XX負(fù)擔(dān)498元，被告張X、杜XX、XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司、甲保險(xiǎn)公司共同負(fù)擔(dān)4066元。
二審中，雙方當(dāng)事人對(duì)一審查明的案件事實(shí)無(wú)異議，本院予以確認(rèn)，本院二審中雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。
本院二審查明的事實(shí)為，陸XX在乘坐張X駕駛的陜EXXXXX牌出租車過(guò)程中因交通事故受到人身?yè)p害，該涉案車輛的實(shí)際車主為杜XX，掛靠在山水出租公司名下從事出租汽車運(yùn)輸服務(wù)。
根據(jù)查明的事實(shí)，圍繞本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)，經(jīng)二審審理，本院認(rèn)為：1、關(guān)于賠償義務(wù)主體問(wèn)題。
本案為出租汽車運(yùn)輸合同違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，陸XX有權(quán)選擇以合同糾紛要求承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。
根據(jù)地方政府對(duì)出租車從業(yè)資格管理的限制性規(guī)定，杜XX需將陜EXXXXX車輛掛靠在山水出租公司車隊(duì)的名下，并向其交納一定的管理費(fèi)后才能上路營(yíng)運(yùn)，車輛營(yíng)運(yùn)過(guò)程中雖由杜XX進(jìn)行實(shí)際控制，但經(jīng)營(yíng)、收益雙方存在共同利益，應(yīng)認(rèn)定為杜XX與山水出租公司為本案的共同承運(yùn)人，即陸XX與杜XX及山水出租公司形成出租汽車運(yùn)輸合同關(guān)系。
本案為合同糾紛，因案涉陜EXXXXX車輛的駕駛員張X系實(shí)際侵權(quán)人，非運(yùn)輸合同相對(duì)人，不承擔(dān)合同違約賠償責(zé)任，一審判令侵權(quán)人張X承擔(dān)賠償責(zé)任，顯然不當(dāng)，應(yīng)予糾正。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百二十二條、第三百零二條之規(guī)定，杜XX與山水出租公司應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中旅客陸XX的傷亡承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任，一審判令由二者共同承擔(dān)賠償符合法律規(guī)定，并無(wú)不當(dāng)，應(yīng)予認(rèn)定。
杜XX作為陜EXXXXX車輛的實(shí)際車主，以山水出租公司的名義投保道路客運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)。
甲保險(xiǎn)公司作為保險(xiǎn)人，以非運(yùn)輸合同相對(duì)方為由，認(rèn)為其非賠償義務(wù)主體，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，該主張違背了保險(xiǎn)制度設(shè)立的宗旨和原則。
投保人投保的目的就在于轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，降低損失，我國(guó)保險(xiǎn)制度設(shè)立的目的也在于通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)分散，保障受償權(quán)人的利益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益。
為了減輕當(dāng)事人的訴累，更好維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第六十五條之規(guī)定，甲保險(xiǎn)公司負(fù)有賠償責(zé)任，應(yīng)依據(jù)保險(xiǎn)法及保險(xiǎn)合同的約定進(jìn)行賠償。
2、關(guān)于賠償數(shù)額問(wèn)題。
（1）誤工費(fèi)；上訴人甲保險(xiǎn)公司對(duì)于誤工期限提出異議，認(rèn)為陸XX構(gòu)成十級(jí)傷殘，一審支持了殘疾賠償金，定殘后的誤工費(fèi)就不應(yīng)該支持，從事故發(fā)生日2018年8月20日至定殘前一日2018年11月29日共計(jì)101天，而一審對(duì)誤工期計(jì)算為120日，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)法律規(guī)定計(jì)算至定殘前一日，構(gòu)成重復(fù)計(jì)算。
陸XX工資證明不充分且存在矛盾之處，僅提供了事故發(fā)生前3個(gè)月的工資表，月工資6000元但無(wú)個(gè)稅繳納證明，也無(wú)社保繳納證明，一審認(rèn)定誤工費(fèi)為24000元存在一定瑕疵，應(yīng)予糾正。
經(jīng)審理，對(duì)于陸XX的誤工費(fèi)用應(yīng)進(jìn)行酌減，誤工期限應(yīng)認(rèn)定為101天，工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為150元/日，誤工費(fèi)應(yīng)認(rèn)定為15150元。
（2）被撫養(yǎng)人生活費(fèi)；上訴人甲保險(xiǎn)公司提出陸XX傷殘等級(jí)十級(jí)未喪失勞動(dòng)能力，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)不應(yīng)支持。
該主張不符合法律規(guī)定，撫養(yǎng)人是否喪失勞動(dòng)能力，或勞動(dòng)能力的喪失程度通常以死亡或傷殘等級(jí)或勞動(dòng)能力喪失程度鑒定作為依據(jù)，一審法院參照陜西正義司法鑒定中心作出的陜正義司鑒（2018）臨鑒字第1104號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書確認(rèn)的十級(jí)傷殘等級(jí)確定勞動(dòng)能力喪失程度并據(jù)此計(jì)算被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，一審確定被撫養(yǎng)人的生活費(fèi)為5583.6元，符合法律規(guī)定，并無(wú)不當(dāng)，應(yīng)予支持。
（3）絕對(duì)免賠率。
山水出租公司在甲保險(xiǎn)公司投保了30萬(wàn)元限額的道路客運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)，并約定1%的絕對(duì)免賠率，應(yīng)在賠償數(shù)額的基礎(chǔ)上扣除1%的絕對(duì)免賠率，一審判決未予扣除1%的絕對(duì)免賠率，應(yīng)予糾正。
綜上，原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，但對(duì)法律規(guī)定的適用及部分賠償費(fèi)用認(rèn)定不當(dāng)，結(jié)合二審?fù)彔顩r，對(duì)于賠償費(fèi)用調(diào)整為：醫(yī)療費(fèi)22421.4元，后續(xù)治療費(fèi)13000元，伙食補(bǔ)助費(fèi)480元，營(yíng)養(yǎng)費(fèi)1200元，護(hù)理費(fèi)2400元，誤工費(fèi)15150元，交通費(fèi)1000元，殘疾賠償金61620元，被撫養(yǎng)人生活費(fèi)5583.6元，共計(jì)122855元。
其中甲保險(xiǎn)公司扣除1%的絕對(duì)免賠率應(yīng)賠償?shù)臄?shù)額額為121626.45元，杜XX與山水出租公司應(yīng)賠償1228.55元。
綜上所述，應(yīng)對(duì)一審判決予以改判，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百二十二條、第三百零二條，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第六十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條,《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、將陜西省XX城縣人民法院（2019）陜0526民初1062號(hào)民事判決第一項(xiàng)調(diào)整為由甲保險(xiǎn)公司于本判決生效后十日內(nèi)賠償陸XX人身?yè)p失費(fèi)用121626.45元；二、將第二項(xiàng)判決改判為由杜XX、XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)連帶賠償陸XX1228.55元；三、駁回甲保險(xiǎn)公司的其他訴訟請(qǐng)求。
一審案件受理費(fèi)1628元，鑒定費(fèi)2936元，共計(jì)4564元，由陸XX負(fù)擔(dān)498元，杜XX、XX城縣山水出租汽車有限責(zé)任公司、甲保險(xiǎn)公司共同負(fù)擔(dān)4066元。
二審案件受理費(fèi)2934元，由陸XX負(fù)擔(dān)520.25元，甲保險(xiǎn)公司負(fù)擔(dān)2413.75元。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 馬 開 運(yùn)審 判 員 楊 軍 審 判 員 雷 曉 寧 二0一九年十月三十日 書 記 員 郭 瑞 昭201905168819869335210819831131976523219807154601201905261062201981612019052610621317052125814581417311122665558361122421424000300023514801800616201223281300029364000147841222018820633122658147201882027308221920188279519339191300012030602936122630420187902019782410016122622421413000301648020601200803024006000120600042400010003081020616203081020105583693066210131705122612263011317051317051628293645644984066122611226122612262120188202018112910112036000240001011501515022018110455836330111224214130004801200240015150100061620558361228551121626451228552019052610621216264512285516282936456449840662934520252413750