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（2019）陜08民終4641號 合同糾紛 二審 民事 榆林市中級人民法院 2019-11-28

上訴人(原審被告)：某保險公司，，統(tǒng)一社會信用代碼9114070011XXXX****。
負責人：宋XX，該公司經理。
委托訴訟代理人：劉X，陜西海內律師事務所律師。
委托訴訟代理人：王X，陜西海內律師事務所律師。
被上訴人(原審原告)：祁縣鑫凱德汽車運輸隊，住所地：陜西省晉中市*，統(tǒng)一社會信用代碼9214072XXXX*****6D。
經營者：馬戰(zhàn)勇，該運輸隊經營者。
被上訴人（原審原告）：武XX，男，漢族，山西省平遙縣人，住山西省平遙縣*，居民，身份證號1424311968072****。
二被上訴人共同委托訴訟代理人:謝XX，陜西尊尚律師事務所律師。
上訴人某保險公司與被上訴人祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX保險合同糾紛一案，不服陜西省榆林市榆陽區(qū)人民法院（2019）陜0802民初2480號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年11月6日立案受理后，依法組成合議庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結。
某保險公司上訴請求：1、請求二審法院撤銷一審判決，依法改判上訴人賠償被上訴人保險理賠款195907.5元，即上訴金額為21767.5元；2、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。事實和理由：肇事車輛駕駛員在本次事故中有超載情節(jié)，故上訴人對被上訴人的損失應當扣除10%免賠額。
祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX答辯稱，根據(jù)保險法的規(guī)定“扣除10%”免賠額屬于保險條款的免賠情形，上訴人在一審中并未提供證據(jù)證明對免賠條款盡到了明確的提示和說明義務，因此該上訴理由不能成立。同時，上訴人在一審審理過程對此并未進行答辯，視為其對該免賠理由的不予認可。
祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX向一審法院起訴請求：1、依法判令被告賠償原告車輛損失302312元、施救費18500元、評估費9000元、貨物損失7650元，共計337462元；2、由被告承擔本案訴訟費用。
一審判決認定的事實：原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊為晉KC****X/晉K****掛號半掛牽引車的登記車主，原告武XX為該車的實際車主。2018年7月31日，原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊為晉KC****X/晉K****掛號半掛牽引車在被告處投保機動車交通事故責任強制保險合同和機動車商業(yè)保險合同，承保主要險種機動車損失險，保險金額主掛車分別為295120元、89200元，并投保不計免賠險等險種，保險期間從2018年8月16日0時起至2019年8月15日24時止。合同還約定了其他事項。2019年9月2日3時13分許，李永平駕駛陜KD7****/陜K****W掛重型半掛牽引車由北向南行駛至210國道360KM+600M處，超越同向前方車輛時與由南向北行駛的閆蘭力駕駛的晉KC****X/晉K****掛重型半掛牽引車發(fā)生刮擦碰撞，致使投保車方向失控，又與李奇奇駕駛的陜KD****/陜K****W號重型半掛車碰撞，造成閆蘭力現(xiàn)場死亡，三車不同程度受損的道路交通事故發(fā)生。后榆林市公安局交通警察一大隊對此次事故作出道路交通事故認定書，認定李永平承擔此次事故的同等責任，李奇奇與閆蘭力共同承擔此次事故的同等責任。投保車的損失經山西騰輝價格評估有限公司評定，損失為302312元，原告支出評估費9000元，支出施救費18500元。本案在審理過程中，被告申請對投保車輛的損失進行重新鑒定，本院報送榆林市中級人民法院，該院委托榆林市高新區(qū)鎮(zhèn)北價格評估有限公司進行鑒定，該公司出具榆鎮(zhèn)北價評（2019）-0166號價格評估意見書，確定投保車的車輛損失為208175元。被告支出鑒定費9000元。
一審法院認為，原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊與被告人保財險晉中公司簽訂的保險合同，系雙方當事人的真實意思表示，合同主體、形式合法，合同內容不違反國家法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，為有效合同。原告履行了交納保險費的義務，在保險事故發(fā)生后，被告理應按照雙方合同約定在保險賠償限額范圍內給予理賠，否則即構成違約，依法應承擔繼續(xù)履行的違約責任。原告主張由被告賠償車輛損失302312元、評估費9000元、施救費18500元的訴訟請求，被告抗辯本次事故中投保車的駕駛員負事故的同等責任，被告應當在商業(yè)險范圍內按照事故責任比例25%予以賠付，根據(jù)《中華人民共和國保險法》第六十條第一款“因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金范圍內代為行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬??！敝?guī)定，本案中，被告在車輛損失險保險金額范圍內向原告賠償全部損失后，可以代為行使對第三者請求賠償?shù)臋嗬?，故被告該抗辯理由依法不予采納。原告主張投保車輛的損失，經被告申請，本院委托重新鑒定，確定損失為208175元，被告對該鑒定結論無異議，故投保車的損失以該數(shù)額為準，該數(shù)額在雙方約定的機動車損失險保險金額范圍內，依法予以支持。原告主張由被告賠償施救費18500元，因原告提供的第二張施救費9000元票據(jù)的開票時間為2018年12月7日，該時間與本案發(fā)生事故的時間不相符合，不能證明是因涉案事故發(fā)生的施救費用，故原告主張的施救費9500元是原告為此次事故支出的必要費用，依法予以支持。原告訴請的鑒定費9000元，因原告提供的評估報告未被采納，該鑒定費應由原告自行承擔，依法不予支持。被告申請重新鑒定支出的鑒定費9000元，是被告為查明保險標的的損失支出的必要費用，應由被告承擔。原告請求被告賠償其向第三者支出的貨物損失7650元，因原告提供的證據(jù)不足以證明其主張的事實，應由原告承擔舉證不能的不利后果，該主張依法不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條，《中華人民共和國保險法》第二十三條第一款、第五十七條、第六十四條之規(guī)定，判決：1、本判決生效后十日內，由被告某保險公司賠償原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX機動車損失險保險金208175元、施救費9500元，共計217675元。2、鑒定費9000元（被告申請重新鑒定支出的費用），由被告某保險公司承擔。3、駁回原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費3180元，由原告祁縣鑫凱德汽車運輸隊、武XX負擔1130元，由被告某保險公司負擔2050元。
二審中，當事人未向本院提交新的證據(jù)。
本院二審查明事實與一審查明事實相同，依法予以確認。
本院認為，本案的爭議焦點是:上訴人向被上訴人賠償數(shù)額中是否應扣除10%的免賠額的問題。
本案中，根據(jù)《中華人民共和國保險法》第十七條：“訂立保險合同，采用保險人提供的格式條款的，保險人向投保人提供的投保單應當附格式條款，保險人應當向投保人說明合同的內容。對保險合同中免除保險人責任的條款，保險人在訂立合同時應當在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對該條款的內容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明；未作提示或者明確說明的，該條款不產生效力?！敝?guī)定，上訴人不能提交證據(jù)證明其就該免責條款向投保人作出明確說明，故案涉超載扣除10%免賠額的免責條款不產生效力。
綜上所述，某保險公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決適用法律錯誤，但裁判結果正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項的規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費344元，由上訴人某保險公司負擔。
本判決為終審判決。
審判長　　李文龍
審判員　　郭　瑤
審判員　　韓連梅
二〇一九年十一月二十八日
書記員　　馮曉東