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導(dǎo) 讀

追索工程欠款，第三方對工程造價進(jìn)行鑒定，后該鑒定報告違反合同被推翻，并再次做出鑒定報告。建工企業(yè)據(jù)第一次鑒定結(jié)果申請的財產(chǎn)保全，是否構(gòu)成保全侵權(quán)？會造成什么損失？

請看以下案例！

第一部分：案情回顧

（一）背景：建筑公司承攬工程項目后因工程造價產(chǎn)生爭議

甲置業(yè)公司發(fā)包了某住宅工程項目給乙建筑公司。后雙方因為工程款結(jié)算產(chǎn)生爭議，并引發(fā)了訴訟。

（二）訴訟1：建筑公司訴置業(yè)公司追索工程款獲得部分支持

2010年7月，乙公司將甲公司訴至法院，請求法院判決甲公司結(jié)算工程款。

1、兩次鑒定結(jié)果差距巨大

第一次鑒定：

2013年10月，法院委托某鑒定機(jī)構(gòu)，對涉案工程的設(shè)計變更、人工費、材料差按照定額進(jìn)行鑒定。鑒定機(jī)構(gòu)于2015年6月出具第一份鑒定報告，確認(rèn)工程造價為56205516.28元。

第二次鑒定：

2016年9月，因第一次鑒定超出合同約定范圍，法院要求鑒定機(jī)構(gòu)對涉案工程的設(shè)計變更、人工費、材料差按照定額鑒定。后出具第二份鑒定報告，確認(rèn)工程造價為5725758.24元。

2、乙公司根據(jù)第一次鑒定結(jié)果確定了訴請金額和保全金額

乙公司開庭確定的訴請金額4140萬元

2016年11月法院開庭審理該案，乙公司確認(rèn)的訴訟請求金額為4140萬元，含工程款2600萬元，其余為利息等損失。

乙公司申請保全的金額為2700萬元

2017年1月，乙公司申請財產(chǎn)保全，請求法院凍結(jié)甲公司2700萬元。

乙公司提供了某保險公司2700萬元的訴責(zé)險擔(dān)保函，后法院裁定查封凍結(jié)了甲公司8套房產(chǎn)及賬戶資金等等。

3、法院判決欠款金額474萬元

后法院審理案件后，判決甲公司給付乙公司款項474萬元。

（三）訴訟2：置業(yè)公司訴建筑公司及保險公司賠償保全侵權(quán)的損失獲支持

1、甲公司訴乙公司及保險公司保全錯判賠償損失獲支持

工程款訴訟終審后，甲公司認(rèn)為乙公司的財產(chǎn)保全大大超過必要的限度，給甲公司造成了損失。

因此甲公司到法院起訴乙公司及保險公司，認(rèn)為乙公司的保全錯誤造成損失需要賠償。

案件經(jīng)兩級法院審理，最終判決乙公司的保全錯誤，造成損失87萬元，由出具訴責(zé)險的保險公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、乙公司存在保全錯誤的理由及損失認(rèn)定

理由：

1、乙公司依據(jù)被推翻的鑒定結(jié)果申請保全存在過錯：

保全申請人申請保全應(yīng)盡到謹(jǐn)慎、適當(dāng)?shù)刈⒁饬x務(wù)。

本案中，乙公司申請保全甲公司2700萬元的財產(chǎn)，是在第二份工程造價鑒定報告作出之后。

本案中，雙方簽訂的工程施工合同采用固定價結(jié)算。第一份鑒定報告雖確定案涉工程全部造價為56206616.28元，但違反了承包合同約定，超出了合同范圍被認(rèn)定無效，不產(chǎn)生證據(jù)效力；

符合約定的第二份鑒定報告工程修正后的工程差額部分為575萬元，總造價為3478.58萬元，欠款金額474萬元。

乙公司作為委托了專業(yè)律師代理訴訟的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)知道合同約定固定價結(jié)算的法律后果，其在明知第一份鑒定報告超范圍鑒定已被第二份鑒定報告修正、其在訴訟中明確認(rèn)可甲公司已付款2716萬元的情況下，

對可能獲得法院支持的工程欠款數(shù)額應(yīng)有明確預(yù)見，但其仍堅持以第一份鑒定報告為依據(jù)申請保全甲公司2700萬元的財產(chǎn)，保全范圍與可能獲得、以及實際獲得判決支持的工程欠款數(shù)額偏差甚大，超出了必要、合理的范圍。

應(yīng)認(rèn)定乙公司未盡到保全申請人謹(jǐn)慎、適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)，構(gòu)成申請錯誤。

2.關(guān)于甲公司損失金額的認(rèn)定問題。

甲公司應(yīng)賠償乙公司被凍結(jié)的銀行存款的存貸款利差損失。

3、關(guān)于保險公司的責(zé)任認(rèn)定問題

甲公司因乙公司錯誤保全而產(chǎn)生的損害，均屬于保函有效期內(nèi)發(fā)生的損害，且未超過保險公司的保險責(zé)任限額，保險公司應(yīng)對乙公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任864261.52元。

第二部分：案件分析點評

根據(jù)無效的鑒定報告申請財產(chǎn)保全造成損失需要賠償

本案為典型的超額保全被判賠償?shù)陌咐?。需要注意的是本案中法院認(rèn)定保全申請人保全存在過錯的原因，在于：

雙方合同約定了固定總價，訴訟中建筑公司卻申請了超出合同約定范圍的造價鑒定；后來法院發(fā)現(xiàn)后，要求鑒定機(jī)構(gòu)再次鑒定，出具了修正后的鑒定報告后，新報告推翻了原來報告的結(jié)果。

在原造價鑒定報告被推翻的前提下，保全申請人仍堅持按無效的鑒定報告計算出的欠款金額申請財產(chǎn)保全，造成大幅度超額保全的事實。

建筑公司的該申請存在保全的主觀故意，被判賠償損失，符合最高法院確立的關(guān)于審理保全侵權(quán)訴訟案件的裁判規(guī)則。

第三部分：本案對保險公司訴責(zé)險的啟示

（一）承保風(fēng)控對案情及證據(jù)資料的全面審查非常重要

訴責(zé)險承保實踐中，建工類案件由于法律關(guān)系復(fù)雜，證據(jù)繁雜，屬于專業(yè)度非常高的疑難復(fù)雜案件，需要承保風(fēng)控法審更為專業(yè)和謹(jǐn)慎。

本案中，投保訴責(zé)險時，雙方已經(jīng)訴訟數(shù)年，且已做過兩次鑒定，而且合同對造價方式有明確約定。

對于此類案件，法審評估風(fēng)險時，需要仔細(xì)去斟酌全案材料，評判保全的風(fēng)險。

（二）訴訟周期長中途申請財產(chǎn)保全的案件要非常慎重

本案雙方的訴訟，發(fā)生在10年，13年鑒定1次，16年鑒定1次，保險公司17年承保。

對于此類訴訟周期很長，中途申請財產(chǎn)保全的案件，保險公司需要全面梳理和分析案件的證據(jù)、訴訟的進(jìn)程涉及的各種文書后，再做出是否承保的決策。

第四部分：白話總結(jié)

訴責(zé)險為專業(yè)險種，一定要尊重其客觀規(guī)律，需要借助專業(yè)人士的力量，對案件進(jìn)行風(fēng)險評估，方能保證此險種的可持續(xù)良性健康發(fā)展！