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導(dǎo) 讀

訴訟中變更了訴訟請求，由金錢給付之訴變更為實(shí)物返還之訴，該案的財產(chǎn)保全，是否構(gòu)成保全侵權(quán)？會造成什么損失？

請看以下案例！

第一部分：案情回顧

（一）背景：

甲公司與乙公司曾經(jīng)發(fā)生業(yè)務(wù)往來，后來因?yàn)樨浛钪Ц兜龋p方產(chǎn)生了爭議，并引發(fā)了多起訴訟。

（二）訴訟1：甲公司訴乙公司返還稅款，后變更為返還發(fā)票獲支持

2020年6月，甲公司以乙公司為被告起訴至法院，甲公司起訴時提出如下訴訟請求：請求乙公司退還甲公司墊付的稅款772,503.24元及利息。

起訴時甲公司向法院申請財產(chǎn)保全，提供了保險公司的訴責(zé)險作保全擔(dān)保后，法院凍結(jié)了乙公司在法院的執(zhí)行標(biāo)的款115萬元。

該案經(jīng)法院開庭審理，乙公司向法庭陳述，案涉發(fā)票已經(jīng)抵扣了稅款。

后甲公司向法院變更訴請為：要求乙公司返還48張票面總金額為5,316,639.97元的增值稅專用發(fā)票等。

法院審理后，判決乙公司返還甲公司總金額為5,316,639.97元的增值稅專用發(fā)票48張等。后法院解除了對乙公司執(zhí)行案款的凍結(jié)。

乙公司不服提出上訴，二審判決駁回上訴，維持原判。

（三）訴訟2：乙公司訴甲公司及保險公司保全錯誤賠償損失獲支持

2023年，乙公司以甲公司和保險公司為被告，起訴至法院，請求二被告賠償保全錯誤造成的利息損失7.6 萬元。

法院審理后認(rèn)為，甲公司保全錯誤，由保險公司賠償乙公司的利息損失 1.2 萬元。

法院判決的理由：

第一，甲公司變更訴訟請求后，未及時申請解除財產(chǎn)保全措施存在過錯。

1、甲公司基于初始訴求的財產(chǎn)保全具有正當(dāng)性和合理性，不存在過錯。

在2020年6月甲公司起訴乙公司之前，據(jù)已查明的事實(shí)，在雙方的買賣合同關(guān)系中，乙公司欠甲公司的貨款及利息已得到償還，雙方之間僅余甲公司開給乙公司的48張增值稅專用發(fā)票沒有處理。

在甲公司起訴時，享有向乙公司追索48張發(fā)票返還的權(quán)利，還是享有向乙公司追償其為開具該48張發(fā)票所支付的稅金及其利息的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)視具體情形而論。

如果乙公司沒有將上述發(fā)票進(jìn)行進(jìn)項(xiàng)稅抵扣，則甲公司只享有直接向乙公司追索48張發(fā)票返還的權(quán)利；

如果乙公司已經(jīng)將該48張發(fā)票進(jìn)行了進(jìn)項(xiàng)稅抵扣，則乙公司應(yīng)當(dāng)將其所抵扣的稅款退還給甲公司，或依照增值稅專用發(fā)票使用相關(guān)規(guī)定，通過紅字沖正程序由稅務(wù)機(jī)關(guān)退稅給甲公司，此時甲公司可享有向乙公司追償其為開具該48張發(fā)票所支付的稅金及其相關(guān)利息的權(quán)利。

現(xiàn)查明乙公司已將案涉發(fā)票進(jìn)行了抵扣，因此，在前案訴訟中，甲公司最初所提出的訴訟請求并沒有錯，其依據(jù)該訴訟請求申請訴訟保全主觀上亦不存在過錯，不構(gòu)成對乙公司的侵權(quán)，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)乙公司被保全資金之利息損失的賠償責(zé)任。

2、甲公司變更后的訴訟請求與保全行為不具有關(guān)聯(lián)性，應(yīng)及時申請解除或變更

但是在前案訴訟過程中，甲公司變更了訴訟請求，由金錢給付之訴變更為實(shí)物返還之訴，其訴訟請求不再存在金錢給付內(nèi)容，此時，其應(yīng)當(dāng)及時向法院申請解除對乙公司資金的凍結(jié)，避免給乙公司造成損失。

從前案已查明的事實(shí)可知，法院是在前案判決后依乙公司之申請進(jìn)行的凍結(jié)解除，甲公司并沒有及時申請，是為過錯，其過錯行為與乙公司被凍結(jié)資金之間的利息損失存在直接的因果關(guān)系，該期間乙公司被凍結(jié)資金的利息損失甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二，甲公司應(yīng)賠償乙公司的資金被凍結(jié)期間的利益損失

甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其過錯申請凍結(jié)（保全）行為，所造成的乙公司被凍結(jié)資金115萬元利息損失的賠償責(zé)任。

最終法院判決由保險公司賠償乙公司利息損失1.2萬元。

第二部分：案件分析點(diǎn)評

（一）訴訟請求變更后財產(chǎn)保全失去事實(shí)和法律基礎(chǔ)應(yīng)及時變更

本案甲公司最開始起訴的訴訟請求為要求乙公司給付墊付的稅款，為金錢給付之訴；為保證判決履行，請求法院凍結(jié)乙公司在法院的執(zhí)行案款，該保全行為具有正當(dāng)性和合理性。

后隨著案件的審理進(jìn)展，甲公司將訴訟請求變更為返還發(fā)票，為返還財物的訴訟，導(dǎo)致基于原訴請的凍結(jié)乙公司的資金的財產(chǎn)保全，失去了保全的正當(dāng)性和合理性，因及時申請法院解除凍結(jié)，卻沒有申請解除。

法院認(rèn)為甲公司從變更訴訟請求后，在后的財產(chǎn)保全行為存在保全的主觀惡意，造成損失需要賠償，符合最高法院確立的保全侵權(quán)案件的裁判規(guī)則。

（二）保全請求必須與訴訟請求強(qiáng)相關(guān)

財產(chǎn)保全的目的是為了保證生效判決的履行，防止訴訟當(dāng)事人訴訟期間轉(zhuǎn)移、毀損財產(chǎn)的措施。財產(chǎn)保全到底應(yīng)該怎樣保全呢？

為防止保全申請人濫用保全措施，民訴法規(guī)定，財產(chǎn)保全需要有合理的限度。民訴法第105條規(guī)定，保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。

到底如何理解掌握“或者”前后的兩個不同情形呢？本案就為我們提供了理解的范例：

1、原訴求金錢給付之訴的保全，就是請求范圍內(nèi)的保全。

本案中，甲公司的原訴求為返還稅款的本金和利息約115萬，如果判決了，乙公司就需要向甲公司給付115萬，因此甲公司財產(chǎn)保全請求法院凍結(jié)乙公司115萬元的執(zhí)行案款，以保證將來生效判決的履行，就是限于請求的范圍的保全。

2、變更后的訴求如果保全，就是與本案有關(guān)的財物保全

后甲公司變更訴求為請求乙公司返還增值稅發(fā)票。如果該訴求獲得法院支持，執(zhí)行判決就是乙公司返還發(fā)票的問題，不存在金錢給付的內(nèi)容；

因此甲公司此時應(yīng)該申請變更保全標(biāo)的為，保全訴求返還的48張發(fā)票。該48張發(fā)票，就是與本案有關(guān)的財物。

如果甲公司在申請變更訴求后，及時申請變更保全標(biāo)的，解除對乙公司執(zhí)行案款的凍結(jié)，本案就不構(gòu)成保全侵權(quán)。這就是與本案件有關(guān)的財物的保全。

第三部分：本案對保險公司訴責(zé)險的啟示

承保后的跟蹤管理重要性凸顯

此案在承保風(fēng)控環(huán)節(jié)沒有問題。但是訴訟進(jìn)程中，保全申請人變更了訴訟請求，未及時申請變更保全標(biāo)的，導(dǎo)致引發(fā)賠案，凸顯訴責(zé)險實(shí)踐中，案件的保后跟蹤管理的重要性。

但是目前訴責(zé)險的保險實(shí)踐中，基于各種各樣的原因，案件保后的跟蹤管理難度比較大。

不過基于管控大額風(fēng)險的考慮，對于保險公司而言，需要摸索建立對大金額案件的保后跟蹤管理流程及制度，以防范大金額案件的此類風(fēng)險。

第四部分：白話總結(jié)

訴責(zé)險為專業(yè)險種，一定要尊重其客觀規(guī)律，需要借助專業(yè)人士的力量，對案件進(jìn)行風(fēng)險評估，制定科學(xué)的管理流程和制度，方能保證此險種的可持續(xù)良性健康發(fā)展！