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導(dǎo)讀

合伙承攬工程項(xiàng)目，合伙人起訴發(fā)包方索要工程款并保全發(fā)包方的財(cái)產(chǎn)，能得到法院支持嗎？財(cái)產(chǎn)保全有錯(cuò)誤嗎？

請(qǐng)看以下案例！

案情回顧

背景

2013年7月，李四拿到了甲建筑公司發(fā)包的某住宅小區(qū)工程項(xiàng)目的實(shí)際施工的承包權(quán)。李四需要籌集承攬工程項(xiàng)目的資金，張三即與李四簽署合伙協(xié)議，約定雙方共同出資，合伙承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目。

協(xié)議簽署后，張三投入了大部分資金，由李四與甲建筑公司溝通協(xié)調(diào)實(shí)際施工事宜。工程完工后，李四拒絕與張三進(jìn)行工程項(xiàng)目合伙清算。

前訴

2016年10月，張三以發(fā)包人甲公司為被告，起訴索要工程欠款760萬(wàn)元。

為保證判決履行，張三向法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。在向某保險(xiǎn)公司投保了760萬(wàn)元的訴責(zé)險(xiǎn)做保全擔(dān)保后，法院凍結(jié)了甲公司的賬戶資金760萬(wàn)元。

訴訟中，甲公司主張:已向李四結(jié)算了工程款4258萬(wàn)元，已不欠李四款項(xiàng)；甲公司與張三不存在任何法律關(guān)系。

法院審理后認(rèn)為，張三應(yīng)該起訴李四進(jìn)行合伙項(xiàng)目清算，沒有權(quán)利向甲公司主張工程款。遂判決駁回了張三的全部訴訟請(qǐng)求。

后訴

2019年，上述判決生效后，甲公司認(rèn)為張三的保全是錯(cuò)誤的，向法院起訴張三及保險(xiǎn)公司，請(qǐng)求兩被告賠償保全錯(cuò)誤的損失286萬(wàn)元。

法院審理后認(rèn)為：

張三以工程合同糾紛案由起訴，結(jié)合證據(jù)，法院認(rèn)為應(yīng)該為合伙糾紛。

在法院釋明后，張三仍堅(jiān)持以建設(shè)工程合同糾紛為案由，但是缺乏證據(jù)支持，存在重大過(guò)失；在甲公司提供反擔(dān)保措施的情況下，仍堅(jiān)持續(xù)凍甲公司的賬戶資金，沒有及時(shí)變更保全措施，該保全行為顯屬錯(cuò)誤，造成損失需要賠償。

張三的保全行為給甲公司造成合理的利息損失，根據(jù)銀行貸款利息測(cè)算，扣除活期存款利息為67萬(wàn)元。因張三向保險(xiǎn)公司投保了訴責(zé)險(xiǎn)，最終判決：

張三賠償甲公司損失67萬(wàn)元，保險(xiǎn)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

也就是最終保險(xiǎn)公司訴責(zé)險(xiǎn)買單了67萬(wàn)元的損失！!!

案件分析點(diǎn)評(píng)

（一）法律關(guān)系具有相對(duì)性。

此案原告張三輸?shù)羟霸V官司的原因，在于張三忽略了一個(gè)法律問(wèn)題，就是合同具有相對(duì)性。

在張三起訴和甲公司涉及的爭(zhēng)議中，實(shí)際涉及了兩重法律關(guān)系：

一是張三和李四之間的合伙關(guān)系；二是李四和發(fā)包方之間的承攬工程項(xiàng)目的關(guān)系。

張三實(shí)際是躲在李四身后的承攬工程項(xiàng)目的投資人，但是由于對(duì)外都是李四出面處理和發(fā)包人之間的關(guān)系，所以張三不能越過(guò)李四，直接向發(fā)包方主張工程款；而應(yīng)該向李四主張對(duì)合伙進(jìn)行清算。

（二）財(cái)產(chǎn)保全的必要性非常重要。

財(cái)產(chǎn)保全的目的是為了保證生效判決的履行。如果原告的訴求的法律關(guān)系錯(cuò)誤，原告的訴求無(wú)法得到法院判決的支持，就不會(huì)有生效判決需要履行，就沒有保全的必要性。

所以，做財(cái)產(chǎn)保全，一定要結(jié)合法律關(guān)系和證據(jù)，評(píng)估預(yù)判案件的結(jié)果，再進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全必要性的判斷。

（三）訴訟中根據(jù)訴訟進(jìn)展調(diào)整保全措施非常重要

本案中，法院認(rèn)定張三存在保全行為重大過(guò)失的理由，是認(rèn)為張三在法院釋明該案的法律關(guān)系需要變更為合伙清算案由，并且應(yīng)該相應(yīng)對(duì)甲公司的賬戶進(jìn)行解封的情形下，張三明確予以拒絕。

因法院為審判機(jī)關(guān)，張三在起訴前作為一般老百姓對(duì)法律關(guān)系的判斷錯(cuò)誤，可以理解，也就是那時(shí)候張三申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全并無(wú)過(guò)錯(cuò)；

但是，在法院已經(jīng)根據(jù)案件查明的事實(shí)，勸張三變更案由并解封甲公司財(cái)產(chǎn)時(shí)，被張三拒絕，因張三拒絕聽取專業(yè)機(jī)關(guān)的合理建議，主觀上就存在保全錯(cuò)誤的故意或重大過(guò)失，造成損失就需要賠償。

對(duì)訴責(zé)險(xiǎn)承保的啟示

（一）評(píng)審案件需要根據(jù)法律關(guān)系進(jìn)行雙方主體適格性的評(píng)估。

此案實(shí)際是由于被告主體不適格引發(fā)的保全錯(cuò)誤賠案。原告與被告主體的適格性，要根據(jù)訴訟涉及的法律關(guān)系來(lái)評(píng)判。

根據(jù)本案的事實(shí)，張三與發(fā)包人之間并不存在承攬合同的法律關(guān)系，所以被告實(shí)際上不適格的，保全錯(cuò)誤就是大概率事件。

（二）專業(yè)險(xiǎn)種需要專業(yè)團(tuán)隊(duì)評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)。

訴責(zé)險(xiǎn)是專業(yè)險(xiǎn)種，其中的風(fēng)險(xiǎn)屬于法律訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。打官司是一門技術(shù)活，可以說(shuō)差之毫謬以千里，就像本案，張三確實(shí)對(duì)工程項(xiàng)目投資了，但是合伙體對(duì)外的主體是李四，張三越過(guò)李四向發(fā)包方主張工程款，就存在錯(cuò)誤。

法律專業(yè)險(xiǎn)種的風(fēng)險(xiǎn)，需要借助專業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，比如法律背景、豐富的訴訟經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行承保的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，才能把控承保的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）訴責(zé)險(xiǎn)的保后跟蹤管理的重要性凸顯

本案中保全申請(qǐng)人張三的過(guò)錯(cuò)，是在訴訟中法院要求其變更案由并解封甲公司賬戶資金時(shí)被張三拒絕，法院認(rèn)為張三此時(shí)存在過(guò)錯(cuò)。

此事宜凸顯了保險(xiǎn)公司保后跟蹤管理的重要性。當(dāng)然，訴責(zé)險(xiǎn)的保后跟蹤管理確實(shí)是個(gè)難題，如何有效地進(jìn)行跟蹤管理，需要實(shí)踐中進(jìn)一步摸索和探討。

一句白話總結(jié)

財(cái)產(chǎn)保全是為了保證生效判決的履行，評(píng)估財(cái)產(chǎn)保全的必要性要結(jié)合原告訴求的法律關(guān)系，結(jié)合證據(jù)，預(yù)判案件的結(jié)果后評(píng)估。

保后跟蹤管理非常重要！