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保契銳評(píng)

2022年，險(xiǎn)資投資收益整體下行，但就具體細(xì)分領(lǐng)域而言，類固收類產(chǎn)品的收益并未受到太多影響。典型的如，資產(chǎn)支持計(jì)劃。

就保險(xiǎn)業(yè)的資產(chǎn)支持計(jì)劃而言，收益穩(wěn)定的底層資產(chǎn)主要集中于小微貸款這類P2P業(yè)務(wù)。隨著P2P野蠻發(fā)展時(shí)代的終結(jié)，具備放款資質(zhì)的銀行、信托公司及個(gè)別持證消金公司接棒成為小額貸款的主力軍。

與銀行相對(duì)充沛的自有資金不同，信托及消金公司的放貸業(yè)務(wù)需要強(qiáng)大的第三方資金支持。比如，信托公司通過發(fā)行單一資金信托項(xiàng)目可直接實(shí)現(xiàn)對(duì)借款人的放款功能，但信托項(xiàng)目的放款資金卻需募資，而類似于私募的募資方式則可包裝為資產(chǎn)支持計(jì)劃，向合格投資人募集資金。

從盈利模式來看，其與傳統(tǒng)的P2P區(qū)別并不明顯，仍以高額的息差實(shí)現(xiàn)高收益。根本區(qū)別，在于其比P2P有著更強(qiáng)的增信方式和更有效的催收手法。

對(duì)于催收，實(shí)踐中方式千差萬別，但萬變不離其宗，在此不作進(jìn)一步論述。值得行業(yè)關(guān)注的是增信。

要談增信則需先看其募資渠道。目前，主流的資金供給仍是險(xiǎn)資。險(xiǎn)資通過資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)立資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃，通過認(rèn)購信托資產(chǎn)的方式實(shí)現(xiàn)投資目的。

對(duì)于經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司而言，其對(duì)風(fēng)險(xiǎn)是天然厭惡的。也正是基于此，對(duì)于增信，通常會(huì)通過兩種方式實(shí)現(xiàn)：

第一種是資產(chǎn)服務(wù)機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。但鑒于放款體量太過龐大，此類擔(dān)保占總資產(chǎn)的比例通常在10%-30%的范圍；

第二種是信用保證保險(xiǎn)。這是保險(xiǎn)公司的專業(yè)所在，更是利潤來源。盡管因信用保證保險(xiǎn)暴雷的險(xiǎn)企已為此付出慘重代價(jià)，但時(shí)過境遷后，小額借貸已回歸監(jiān)管視野，整體風(fēng)險(xiǎn)明顯更為可控。因此，此類資產(chǎn)支持計(jì)劃背后通常都有信用保證保險(xiǎn)的加持，其對(duì)放貸風(fēng)險(xiǎn)的增信比例通?？蛇_(dá)70%以上，目前主流的則是在90%左右。

業(yè)內(nèi)流傳的是，只要催收手段到位，信用保證保險(xiǎn)的賠付率非?？煽亍?

換言之，在還款相對(duì)有保障的背景下，保證保險(xiǎn)則可成為保險(xiǎn)公司的一筆重要保費(fèi)來源。但眾所周知，此類保單的銷售多是強(qiáng)制搭售。

Part.1 草蛇灰線，風(fēng)險(xiǎn)正加速

用了近800字的篇幅闡述險(xiǎn)資投資的一個(gè)細(xì)分品類，當(dāng)然不是為了說明險(xiǎn)資投資收益穩(wěn)定性的基礎(chǔ)邏輯，真正目的在于提示風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于底層資產(chǎn)涉及小額貸款的投資品類而言，監(jiān)管政策的不確定性無須多言，這也正是險(xiǎn)資以及信用保證保險(xiǎn)得以牢牢抓住此類產(chǎn)品主動(dòng)權(quán)的核心所在。

但一切或許都將被改變。

日前，《法律適用》刊發(fā)劉貴祥大法官2023年1月10日在全國法院金融審判工作會(huì)議上的講話，對(duì)此，業(yè)內(nèi)外近期已引發(fā)廣泛關(guān)注。畢竟講話中涉及“約定利率”“違規(guī)收取利息”等與大眾生活息息相關(guān)的問題。

但就保險(xiǎn)業(yè)而言，講話則更值得關(guān)注。

因其明確，金融機(jī)構(gòu)貸款強(qiáng)制搭售保險(xiǎn)的合同可能無效。再加之，法律界普遍認(rèn)為該講話內(nèi)容后續(xù)將以最高法紀(jì)要等方式印發(fā)并用以指導(dǎo)審判實(shí)踐，而這也就意味著前述類固守類投資品類則可能陷入僵局。

“金融規(guī)章一般不能作為認(rèn)定金融合同無效的直接依據(jù)，但可以作為判斷是否違背公序良俗的重要依據(jù)或裁判理由?！边@是引發(fā)業(yè)內(nèi)恐慌的核心。

現(xiàn)實(shí)中，公序良俗是一個(gè)極度抽象、彈性的條款，換言之，這是一個(gè)極難適用的規(guī)則。對(duì)此，劉貴祥說“規(guī)章中關(guān)于維護(hù)金融市場(chǎng)基本秩序、維護(hù)金融安全、防控系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)的禁止性規(guī)定，可以用來識(shí)別是否違反公序良俗。”

這也就意味著在承擔(dān)創(chuàng)新職能的金融業(yè)務(wù)模式中，規(guī)避監(jiān)管、違反金融監(jiān)管政策但法律、行政法規(guī)無明確禁止性規(guī)定的情形將成為歷史。

而在此之前，我國法院以“違背公訴良俗”為由否定合同效力的判例數(shù)量非常少見。畢竟每一份合同背后都夾雜著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、業(yè)績(jī)壓力等驅(qū)動(dòng)因素，為保護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定性，處于合規(guī)灰色地帶但暫無明確否定合同效力案例的交易，基本都可“過關(guān)”。

Part.2 不可低估的威力

在政策市中，市場(chǎng)總是充滿不確定性。

就前述資產(chǎn)支持計(jì)劃等穩(wěn)賺不賠的類固收投資品類而言，一旦講話落地為最高法紀(jì)要等審判指導(dǎo)意見，其需面對(duì)的可能是交易架構(gòu)的重塑，這種重塑成功的關(guān)鍵則在于是否可再次找到夾縫中生存的契機(jī)。

影響之所以如此巨大，無外乎內(nèi)外兩重因素。

從外部看，劉貴祥在“關(guān)于進(jìn)一步深化對(duì)金融審判理念的認(rèn)識(shí)問題”專章中重點(diǎn)論述了以個(gè)案審判防范風(fēng)險(xiǎn)的審判思路，其明確金融糾紛是出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的前兆，而司法機(jī)關(guān)則要強(qiáng)化個(gè)案裁判對(duì)金融風(fēng)險(xiǎn)防控的影響。

最大的變化就是對(duì)金融規(guī)章的認(rèn)定上。

如前所述，合法但不合規(guī)的協(xié)議通常都會(huì)被放行過關(guān)，司法判決中并不會(huì)因與監(jiān)管規(guī)章相違背而否定合同的效力。但劉貴祥明確“向社會(huì)公開發(fā)布的金融監(jiān)管規(guī)章，是金融交易的行為規(guī)范，交易主體應(yīng)當(dāng)遵守，人民法院依此裁判符合社會(huì)，特別是金融市場(chǎng)交易主體的預(yù)期?！?

換言之，今后的個(gè)案審判中，金融規(guī)章大概率會(huì)被作為審判依據(jù)通過“公序良俗”予以適用。

仍以開篇資產(chǎn)支持計(jì)劃為例來看，強(qiáng)制搭售信用保證保險(xiǎn)以保證投資項(xiàng)目收益穩(wěn)定的前提，但就行業(yè)監(jiān)管而言，搭售顯然是明確的禁止性行為，規(guī)章或類規(guī)章已下發(fā)多份，比如：

《關(guān)于在線平臺(tái)“搭售”保險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)提示》中對(duì)默認(rèn)勾選、勾選不顯眼、要求消費(fèi)者必須購買相關(guān)保險(xiǎn)產(chǎn)品方能享受某些優(yōu)先服務(wù)等做了專項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)提示；

《銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)管理辦法》明確銀行保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)的過程中，應(yīng)當(dāng)保障消費(fèi)者自主選擇權(quán)，不得存在下列情形：

強(qiáng)制捆綁、強(qiáng)制搭售產(chǎn)品或者服務(wù)；

《中國保監(jiān)會(huì)關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范非保險(xiǎn)金融產(chǎn)品銷售的通知（2015年修訂）》中明確，保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)專業(yè)中介機(jī)構(gòu)銷售非保險(xiǎn)金融產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)向客戶進(jìn)行充分的信息披露和風(fēng)險(xiǎn)提示，不得采取違背客戶意愿搭售產(chǎn)品的方式銷售非保險(xiǎn)金融產(chǎn)品，不得向客戶銷售超出其需求和風(fēng)險(xiǎn)承受能力的非保險(xiǎn)金融產(chǎn)品。

中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)廣東監(jiān)管局 《關(guān)于2021上半年轄內(nèi)保險(xiǎn)業(yè)消費(fèi)投訴情況的通報(bào)》中則提示，信用保證保險(xiǎn)投訴激增，投訴達(dá)2726件，主要反映對(duì)保證保險(xiǎn)合同不予理賠、被誘導(dǎo)投保或強(qiáng)制搭售保證保險(xiǎn)產(chǎn)品等問題。

當(dāng)然不止信用保證保險(xiǎn)，檢索公開處罰案例，健康險(xiǎn)、意外險(xiǎn)、萬能險(xiǎn)等均存在強(qiáng)制搭售行為，盡管監(jiān)管處罰反映出的只是一家公司某分支機(jī)構(gòu)的行為，但當(dāng)一個(gè)事項(xiàng)可以被處罰時(shí)，也就意味著這已是行業(yè)普遍現(xiàn)象，這也是監(jiān)管處罰的警示意義之所在。

當(dāng)金融監(jiān)管規(guī)章可被作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)時(shí)，行業(yè)的灰色地帶必將進(jìn)一步被壓縮，而對(duì)于早已適應(yīng)了“創(chuàng)新”的保險(xiǎn)業(yè)而言，干干凈凈地創(chuàng)新不知是否能走得下去。