最近,最高人民法院公布了《關(guān)于審理保險糾紛若干問題的解釋》(征求意見稿)。該解釋的內(nèi)容基本上反映了這些年來司法實踐中遇到的問題和保險法不明確的地方,而最高人民法院依照法律的精神和司法實踐的經(jīng)驗總結(jié),制定一個統(tǒng)一的明確的司法解釋是十分必要的。相信經(jīng)廣泛征求意見并進一步修改完善出臺后,將對保險市場的規(guī)范和保險案件的審理,起到積極的推動作用。 當然征求意見稿中的個別規(guī)定,也有值得商榷之處。 第一:征求意見稿第三十四條規(guī)定:“(保證保險性質(zhì)及當事人)保證保險合同是為了債務(wù)的履行而訂立的合同,具有擔(dān)保合同性質(zhì)!钡谌鶙l規(guī)定:“(法律適用)人民法院審理保證保險合同糾紛確定當事人的權(quán)利義務(wù)時,適用保險法;保險法沒有規(guī)定的,適用擔(dān)保法! 保證保險合同的性質(zhì)是保險合同還是擔(dān)保合同,是有爭議的問題,在保險法的司法解釋中將保證保險合同界定為“具有擔(dān)保合同性質(zhì)”,且規(guī)定保險法沒有規(guī)定的適用擔(dān)保法。這在實踐中會不會引起困惑?在消費、汽車、住房貸款等保證保險的糾紛中,如果適用擔(dān)保法,保險人自然有權(quán)利行使先訴抗辯權(quán),這是否會導(dǎo)致權(quán)利人的普遍的疑問:保證保險有沒有用?如果保險人引用下面的條文處理具體案件時,疑問會更大。 第二:征求意見稿第三十七條規(guī)定:“(物的擔(dān)保優(yōu)先)同一合同債務(wù)即投保保證保險,又設(shè)定物的擔(dān)保,權(quán)利人根據(jù)物的擔(dān)保仍不能滿足債權(quán)的實現(xiàn)時,可以請求保險人承擔(dān)保證保險責(zé)任!
粗看物的擔(dān)保優(yōu)先符合民法原理,應(yīng)當沒有問題,但細想一下目前遇到的具體案例就覺得并不妥當。比如現(xiàn)在的住房抵押貸款保險合同普遍設(shè)有保證保險條款,也有專門的住房抵押貸款保證保險合同。住房抵押人、投保人或者被保險人是購房的業(yè)主,抵押權(quán)人和被保險人或保險的第一受益人是銀行,提供貸款保證保險的是保險公司。如遇到抵押貸款購房的被保險人意外身故,借款長時間未還本付息。此時就銀行而言,這一債務(wù)既有保證保險,又設(shè)定了物的擔(dān)保,如果銀行必須首先以物的擔(dān)保來實現(xiàn)債權(quán)的話,就意味著要把被保險人的家屬趕出貸款購得的住房,這樣就產(chǎn)生了兩個問題: 一、房貸保證保險還有沒有價值?因為按照現(xiàn)在房貸的成數(shù),購房者首付至少兩成或者三成,而在房價普遍穩(wěn)中有升的情況下,該住房的市場價足以抵消貸款額,滿足銀行債權(quán)的實現(xiàn)。保險人的保證保險責(zé)任也就無需承擔(dān)。被保險人(購房業(yè)主)的風(fēng)險也就無法轉(zhuǎn)移。 二、物的擔(dān)保優(yōu)先也將加重銀行實現(xiàn)債權(quán)的成本和整個社會的成本。因為用住房的價值來滿足債權(quán)的話,往往要通過訴訟、評估、拍賣或變賣等復(fù)雜程序。期間費用的增加自不待言,而要將已經(jīng)痛失親人或遭受禍難的被保險人及其家屬趕出該住房也決不是一件輕而易舉的事,且有悖情理。兩年來,全國上百個由于投保人或被保險人死亡、殘疾、重病而喪失還貸能力后,由保險公司承擔(dān)了履約保證保險責(zé)任的案例,這些案例實際上也證明了住房貸款保證保險的價值,既實現(xiàn)了投保人投保的初衷,也轉(zhuǎn)移了被保險人及銀行的風(fēng)險,而保險公司承擔(dān)的保證保險責(zé)任,應(yīng)當理解為是早已作好財務(wù)安排的預(yù)料中的損失。 雖然物的擔(dān)保優(yōu)先表面上看是免除或減輕了保險人的保險責(zé)任,而在實質(zhì)上使得有了抵押之后,權(quán)利人和債務(wù)人將不再有尋求保險以轉(zhuǎn)移風(fēng)險的內(nèi)在動力,因為對債務(wù)人而言,這無端地增加了他的預(yù)付成本———保險費的支出;對債權(quán)人來講保證保險已變成了畫餅。沒有了社會需求,保證保險這一險種就將萎縮。
在多種權(quán)利中選擇行使哪一項權(quán)利,可視為當事人意思自治的范圍,司法解釋可不必去規(guī)定其先后。而在制定保險法律規(guī)范時,對保險的功能體現(xiàn)和發(fā)揮應(yīng)予充分考慮。 建議最高人民法院考慮刪除征求意見稿第三十七條。重新斟酌保證保險的性質(zhì)和適用的法律。
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