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首例起訴中國保監(jiān)會云南監(jiān)管局的行政訴訟敗訴了

[作者：　　　時間：2006-12-28 11:07:44]

行政不作為上訴狀

　　上訴人（一審原告）：樊濤

　　男，1965年8月15日生，住人民中路報國街明昌大廈2#樓

　　工作單位：國投云南大朝山水電有限公司

　　地址：護(hù)國路2號廣業(yè)大廈2403室。

　　電話：3014367，13888344650。

　　被上訴人（一審被告）：中國保險監(jiān)督管理委員會云南監(jiān)管局（簡稱：省保監(jiān)局）

　　法定代表：孫抱平，局長

　　地址：昆明市人民路6號新華大廈9樓

　　上訴人樊濤因不服一審昆明市盤龍區(qū)人民法院（2006）盤法行初字第0034號行政判決（審判長周瑞、代理審判員王偉、代理審判員李娜，書記員劉敏，2006年11月28日作出，而原告于2006年12月27日才收到），依據(jù)《行政訴訟法》，上訴于昆明市中級人民法院。

　　本案訴訟依據(jù)：《中華人民共和國行政訴訟法》第十一條第一款第五項“申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的”規(guī)定，起訴人即與該行政機(jī)關(guān)構(gòu)成行政訴訟的法律關(guān)系，原告依法提起本案行政訴訟。

　　上訴請求：

　　一、撤銷一審昆明市盤龍區(qū)人民法院（2006）盤法行初字第0034號行政判決。

　　二、支持原告一審全部訴訟請求：

　　1、判定被告行政不作為，監(jiān)管失職。被告拒絕履行其法定的監(jiān)管職責(zé)，任由其監(jiān)管對象泰康人壽保險公司云南省分公司侵犯儲戶知情權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，利用虛假保險產(chǎn)品與建行云南省分行合謀以合同欺詐的方式，狼狽為奸，共同詐騙儲戶（在建行營業(yè)場所內(nèi)）。其行為已經(jīng)長期存在，原告舉報并提交書面報案材料后，被告已知情，但無所作為，也不給原告任何答復(fù)，貓鼠同家，其行為已構(gòu)成“行政不作為”及“亂作為”。

　　2、判令被告依法履行法定職責(zé)，對其監(jiān)管對象泰康人壽保險公司云南省分公司侵犯儲戶知情權(quán)和財產(chǎn)權(quán)依法履行監(jiān)管職責(zé)，并依法追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

　　3、判令被告承擔(dān)行政不作為的法律責(zé)任，賠償原告因為主張權(quán)利而遭受的損失1萬元。4、承擔(dān)本案全部訴訟費。

　　事實及理由：

　　1、一審判決書稱：“被告在審查后沒有向原告告知其應(yīng)當(dāng)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)向有關(guān)單位提出，存在行政行為的瑕疵，但不能認(rèn)定被告行政不作為”。

　　上訴人認(rèn)為，被上訴人既為“依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)”的監(jiān)管部門，已推無可推，被上訴人接到上訴人的投訴舉報后，不給予任何答復(fù)，依據(jù)行政訴訟法，已構(gòu)成“行政不作為”，而不僅僅是“存在行政行為的瑕疵”，必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　2、一審判決書又稱：“本案中被告中國保險監(jiān)督管理委員會云南監(jiān)管局在受理原告樊濤的投訴后，于2006年4月10日向本案第三人泰康人壽保險股份有限公司云南分公司發(fā)出云保監(jiān)人信字（2006）第13號信訪投訴轉(zhuǎn)辦單，要求第三人對原告的投訴調(diào)查處理，直接向投訴人答復(fù)辦理結(jié)果，將處理情況和結(jié)果于2004年4月18日前函告被告”。

　　首先，一審法院的上述認(rèn)定是事實，但存在一筆誤，應(yīng)該是2006年4月18日前函告被告，而不是“2004年4月18日前函告”，特此更正。

　　上訴人認(rèn)為，一審認(rèn)定的以上事實證明了被上訴人的行政亂作為及推卸自己的法寶職責(zé)。本案第三人為上訴人投訴舉報的對象，“云保監(jiān)人信字（2006）第13號信訪投訴轉(zhuǎn)辦單”，證明了被上訴訟人將上訴訟人的舉報投訴告知了被舉報人，而且由其調(diào)查處理。告知可以，但不能由其“調(diào)查處理”，被上訴人已經(jīng)構(gòu)成“亂作為”----監(jiān)管之職交給被監(jiān)管人，達(dá)成“貓鼠同家”，那還要監(jiān)管部門干什么？

　　被上訴人在接到上訴人的投訴舉報后，對上訴人沒有任何“答復(fù)”，已經(jīng)構(gòu)成“行政不作為”，而其“作為”，不過是向被舉報人“通風(fēng)報信”，將“舉報投訴”非法定性為“合同糾紛”，并安排由其“調(diào)查處理”，逃避監(jiān)管職責(zé)，已經(jīng)構(gòu)成“行政亂作為”。對上訴人而言，被上訴人的“作為”是為本案第三人“作為”，而非對上訴認(rèn)，而且直接效果是對上訴人“亂作為”。

　　3、一審判決書再稱：“原告提起的行政賠償，因其不能證明被告行政不作為，該主張本院不予支持。精神損失賠償亦不屬于行政訴訟的受案范圍。綜上所述。。。駁回原告樊濤的訴訟請求。”

　　上訴人認(rèn)為，根據(jù)《行政訴訟法》，是由被告承擔(dān)全部的舉證責(zé)任，而非由原告舉證，原告僅需質(zhì)證。而被告的證據(jù)，原告質(zhì)證，充分證明了被告事實上的“亂作為”，對原告而言，卻沒有任何證據(jù)證明其有所“作為”。一審法院的說法，扭曲顛倒《行政訴訟法》，審判員業(yè)務(wù)素質(zhì)低下，由此可見一斑。

　　而另一方面，原告訴求的是“判令被告承擔(dān)行政不作為的法律責(zé)任，賠償原告因為主張權(quán)利而遭受的損失1萬元”，而非“精神損失”，一審?fù)祿Q概念，庇護(hù)被上訴訟人的說法，其實并不高明。

　　由于被告的行政不作為，才導(dǎo)致原告訴訟請求維護(hù)自身的合法權(quán)益，訴訟本身就是要求賠償?shù)氖聦嵶C據(jù)，而根據(jù)《行政訴訟法》，由于被告的行政不作為，導(dǎo)致原告額外支付的主張權(quán)利的維權(quán)成本，造成原告經(jīng)濟(jì)損失，被告理應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。

　　綜上所述，一審法院對本案的判決，認(rèn)定事實正確，但枉法判決，請求上級法院“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”公正判決。

　　本案是云南保監(jiān)局自成立以來首次成為行政訴訟的被告，受到媒體及網(wǎng)絡(luò)的廣泛關(guān)注，法院的依法公正判決，已經(jīng)成為全社會關(guān)注人民法院“為民作主”的焦點案件。上訴人的文章《云南保監(jiān)局首成被告》在網(wǎng)絡(luò)上廣為人知，現(xiàn)將本文作為上訴狀的附件，一并提交。

　　此致

　　昆明市中級人民法院

　　原告上訴人：樊濤（簽名）

　　2006．12．27．

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